廣東江門：口淫手淫等方式初次賣淫屬情節較輕

南方網11月17日報道如果你用手機發送20個黃色短信，將有可能被拘留5日或處罰金500元。南方都市報記者昨日從江門市公安局獲悉，《江門市公安局治安管理處罰情節認定實施細則（試行）》和《江門市道路交通違法行為裁量標準》近日出台，對違反治安管理的行為如何處罰予以細化，並對337項道路交通違法行為的行政處罰出具了裁量標準。

治安處罰細則將下月施行

江門市公安局11月11日在官網上發佈通告稱，為規範公安機關的行政處罰自由裁量行為，保障公民、法人和其他組織的合法權益，根據《治安管理處罰法》、《道路交通安全法》、《道路交通安全法實施條例》、《廣東省道路交通安全條例》等規定，該局制定了《江門市公安局治安管理處罰情節認定實施細則（試行）》和《江門市道路交通違法行為裁量標準》，現予以公佈，供社會公眾查詢和監督，並明確規定，全市公安機關及其派出機構實施治安管理處罰、行使治安管理處罰自由裁量權時，適用相關細則。

通告稱，《江門市道路交通違法行為裁量標準》自公佈之日施行，《江門市公安局治安管理處罰情節認定實施細則（試行）》則自公佈滿30日後施行。

盜取網絡賬號屬“情節較重”

《江門市公安局治安管理處罰情節認定實施細則（試行）》中將眾多違反治安管理的行為劃分為“情節較輕”、“情節較重”兩個檔次，涉及擾亂單位、公共場所、公共交通工具、大型活動秩序行為，以及賣淫嫖娼等妨礙社會管理的行為，總共48條。

其中，第十五條規定，實施違反《治安管理處罰法》第二十九條規定的“情節較重”的情形，包括了“盜用他人各種網絡應用賬號的”、“在他人計算機信息系統種植木馬組建受其控制的殭屍網絡的”。這兩種情形《治安管理處罰法》中並未明確規定，相關細則對此做了細化。按此規定，盜取Q Q、遊戲賬號等網絡應用賬號，可處5日以上10日以下拘留。

交通違法處罰最高2000元

《江門市道路交通違法行為裁量標準》則詳細列出337項交通違法行為，並給出了對應的裁量標準和相應的法律法規依據。記者看到，處罰裁量標準最低10元、最高2000元，其中處罰10元的交通違法行為，既有常見的“行人違反交通信號通行”，也有“行人扒車”、“乘車人向車外拋灑物品”等。而“駕馭畜力車橫過道路，駕馭人未下車牽引牲畜的”、“駕駛畜力車時駕馭人離開車輛的”也將被處罰20元。

焦點爭鋒

賣淫嫖娼概念被擴大？

治安處罰細則中有規定引發律師爭論

《江門市公安局治安管理處罰情節認定實施細則（試行）》（以下簡稱《細則》）對賣淫嫖娼違法行為做了具體細化，列出了“以口淫、手淫等方式初次賣淫嫖娼的”等7種情形，認定屬於“情節較輕”；同時也對利用電腦網絡製作、複製、傳播淫穢視頻音頻文件、圖片信息等行為做了細化，引起社會各界廣泛關注和議論，律師界對此有贊有彈，意見不一。

焦點一：口淫手淫嫖娼難取證？

《治安管理處罰法》第六十六條規定，賣淫、嫖娼的，處10日以上15日以下拘留，可以並處5000元以下罰款；情節較輕的，處5日以下拘留或者500元以下罰款。

《細則》第三十九條對“情節較輕”的情形做了細化説明，如“已滿14週歲不滿16週歲的人賣淫嫖娼的”、“已滿16週歲不滿18週歲的人初次賣淫嫖娼的”、“以口淫、手淫等方式初次賣淫嫖娼的”、“因生活所迫初次賣淫的”、“初次賣淫嫖娼未遂的”等，引起廣東省多位律師的不同看法。

廣東華南律師事務所律師劉偉生認為“以口淫、手淫等方式初次賣淫嫖娼的”這一情形“有擴大賣淫嫖娼概念的嫌疑”。

“‘以口淫、手淫等方式初次賣淫嫖娼的’，這個在執法中怎麼取證呢？同時這樣的行為是否屬於嫖娼賣淫的形式呢？法律沒有進一步明確。”廣東天勝律師事務所律師鞠藝成也認為，該條中提及的多種情形在實際操作中難以認定。

“‘因生活所迫初次賣淫的’是無法認定的，什麼是生活所迫呢？是家徒四壁，還是暫時失業，等等，我認為從人的一般認知上來加以區分，才更貼近現實或事實。‘初次賣淫嫖娼未遂的’這個就更難認定了，這更應該是個道德問題，同時這會產生更多的釣魚執法，根據《治安管理處罰法》第六十六條，罰款500元是其中之一的處罰方式。”

而廣東新健達律師事務所律師王志峯則認為“該條以列舉法的方式確定情節較輕的情節，便於執行，也符合立法意圖，並無不妥”。

焦點二：複製淫穢視頻處罰過重？

《治安管理處罰法》第六十八條規定，製作、運輸、複製、出售、出租淫穢的書刊、圖片、影片、音像製品等淫穢物品或者利用計算機信息網絡、電話以及其他通訊工具傳播淫穢信息的，處10日以上15日以下拘留，可以並處3000元以下罰款；情節較輕的，處5日以下拘留或者500元以下罰款。

《細則》第四十一條對此做了細化，認定5種情形屬於“情節較輕”，其中包括利用計算機信息網絡、移動通訊終端等製作、複製、出售、傳播淫穢電影、表演、動畫等視頻文件2個以下，淫穢音頻文件10個以下，淫穢電子刊物、圖片、文章、短信息20件以下的，且實際被點擊數1000次以下的。對此，法律界也有不同聲音。

廣東新健達律師事務所律師王志峯認為，該條列舉法的方式確定情節較輕的情節，便於執行，也符合立法意圖。

但廣東天勝律師事務所律師鞠藝成持不同看法，他認為“從複製的角度看，用於自己私人的複製不應該列入處罰範圍，同時，處罰過重，沒有下限，只有上限”。廣東華南律師事務所律師劉偉生也認為這一條在實際操作中隨意性也比較大。

律師點評

●《江門市公安局治安管理處罰情節認定實施細則（試行）》（以下簡稱《細則》）第二十二條有下列情形之一的，屬於《治安法》第四十條規定的“情節較輕”的情形：（一）被侵害人有過錯的；（三）因民間糾紛引起的非法限制人身自由、非法侵入住宅，時間較短，且未造成危害後果的；

點評：《治安管理處罰法》第四十條第（一）項規定的是不滿16週歲的人，是未成年人，也是限制民事行為能力人或無民事行為能力人羣，所以不能以其有無過錯來作為是否減輕侵害人的責任，不然會給侵害人藉口逃避處罰，導致無辜小孩權益無法得到真正保障。

關於該條的第三項，《治安管理處罰法》非法限制人身自由、非法侵入住宅是以行為論來處罰的，這一點不宜用時間長短、有沒造成危害來界定，因為每個人的承受能力不同，且時間長短、有無危害後果也無法界定，有的人可能只是被別人實施該行為，精神上或其他方面就會產生很嚴重的後果。

●《細則》第二十三條有下列情形之一的，屬於《治安管理處罰法》第四十二條規定的“情節較重”的情形：（二）威脅、侮辱、毆打、打擊報復證人及其近親屬，造成社會影響的；

點評：造成社會影響如何界定，有待明確。且如果個人因為此事造成身體或精神上的危害，需不需要對侵害人予以處罰？

則》第二十四條有下列情形之一的，屬於《治安管理處罰法》第四十三條規定的“情節較輕”的情形：（一）被侵害人有過錯的；

點評：《治安管理處罰法》是以行為作為處罰標準的，如果細則這樣規定，那麼如果被害人是未成年人，其被侵害時有過錯，那麼成年人就可以藉口毆打嗎？

●《細則》第二十六條有下列情形之一的，屬於《治安管理處罰法》第四十九條規定的“情節較重”的情形：（二）攜帶器械實施的；（八）飛車搶奪的；

點評：關於第二十六條第二項，攜帶器械實施盜竊、搶奪財物的，已經轉化為刑法中規定的搶劫罪，細則這樣規定等於越權修改了刑法，可能會給犯罪人提供法律漏洞，也可能會給公安很大的操作空間，有可能把犯罪僅當行政處罰，一罰了事。

關於該條第八項，飛車搶奪根據司法解釋，一般以搶奪罪從重處罰，已經不屬於行政處罰的範疇。

責任編輯：李柏濤