什麼叫正當防衞？最高檢剛剛發佈了這些案例
最高人民檢察院12月19日印發第十二批指導性案例，涉及的四個案例均為正當防衞或者防衞過當的案件，社會普遍關注的於海明正當防衞案入選其中。
最高檢下發的第十二批指導性案例分別是陳某正當防衞案、朱鳳山故意傷害（防衞過當）案、於海明正當防衞案、侯雨秋正當防衞案。
最高檢副檢察長孫謙介紹説，近幾年，正當防衞問題引發社會廣泛關注，起因雖是孤立個案，但卻反映了新時代人民羣眾對民主、法治、公平、正義、安全的普遍訴求。對此，明確正當防衞的界限標準，回應羣眾關切，是當前司法機關一項突出和緊迫的任務。最高人民檢察院發佈第十二批指導性案例，專門闡釋正當防衞的界限和把握標準，進一步明確對正當防衞權的保護，積極解決正當防衞適用中存在的突出問題，為檢察機關提供司法辦案參考。同時，這4個案例既是正當防衞的指導性案例，也是檢察機關以法治手段維護社會主義核心價值觀的指導性案例。我們專門發佈這些指導性案例，目的就在於進一步懲惡揚善，弘揚正氣，保護見義勇為，向社會釋放正能量。
陳某正當防衞案針對的是一般防衞的問題，要旨在於“在被人毆打、人身權利受到不法侵害的情況下，防衞行為雖然造成了重大損害的客觀後果，但是防衞措施並未明顯超過必要限度的，不屬於防衞過當，依法不負刑事責任”；朱鳳山故意傷害（防衞過當）案涉及民間矛盾，這起指導性案例針對的是防衞過當問題，明確指出在民間矛盾激化過程中，對正在進行的非法侵入住宅、輕微人身侵害行為，可以進行正當防衞，但防衞行為的強度不具有必要性並致不法侵害人重傷、死亡的，屬於明顯超過必要限度造成重大損害，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。於海明正當防衞案和侯雨秋正當防衞案，針對的是特殊防衞的問題，分別明確了“行兇”和“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”的認定標準。
孫謙特別指出，第十二批指導案例除集中圍繞正當防衞這一主題外，也體現了依法履行法律監督職能的檢察特色，分別從介入偵查、審查逮捕、審查起訴和二審檢察四個方面，體現了在辦案中監督、在監督中辦案的理念和成效。
最高人民檢察院第十二批指導性案例
各省、自治區、直轄市人民檢察院，解放軍軍事檢察院，新疆生產建設兵團人民檢察院：
經2018年12月12日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會第十一次會議決定，現將陳某正當防衞案等四件指導性案例（檢例第45－48號）作為第十二批指導性案例發佈，供參照適用。
最高人民檢察院
2018年12月18日
陳某正當防衞案
（檢例第45號）
【關鍵詞】
未成年人 故意傷害 正當防衞 不批准逮捕
【要旨】
在被人毆打、人身權利受到不法侵害的情況下，防衞行為雖然造成了重大損害的客觀後果，但是防衞措施並未明顯超過必要限度的，不屬於防衞過當，依法不負刑事責任。
【基本案情】
陳某，未成年人，某中學學生。
2016年1月初，因陳某在甲的女朋友的網絡空間留言示好，甲糾集乙等人，對陳某實施了毆打。
1月10日中午，甲、乙、丙等6人（均為未成年人），在陳某就讀的中學門口，見陳某從大門走出，有人提議陳某向老師告發他們打架，要去問個説法。甲等人尾隨一段路後攔住陳某質問，陳某解釋沒有告狀，甲等人不肯罷休，抓住並圍毆陳某。乙的3位朋友（均為未成年人）正在附近，見狀加入圍毆陳某。其中，有人用膝蓋頂擊陳某的胸口、有人持石塊擊打陳某的手臂、有人持鋼管擊打陳某的背部，其他人對陳某或勒脖子或拳打腳踢。陳某掏出隨身攜帶的摺疊式水果刀（刀身長8.5釐米，不屬於管制刀具），亂揮亂刺後逃脱。部分圍毆人員繼續追打併從後投擲石塊，擊中陳某的背部和腿部。陳某逃進學校，追打人員被學校保安攔住。陳某在反擊過程中刺中了甲、乙和丙，經鑑定，該3人的損傷程度均構成重傷二級。陳某經人身檢查，見身體多處軟組織損傷。
案發後，陳某所在學校向司法機關提交材料，證實陳某遵守紀律、學習認真、成績優秀，是一名品學兼優的學生。
公安機關以陳某涉嫌故意傷害罪立案偵查，並對其採取刑事拘留強制措施，後提請檢察機關批准逮捕。檢察機關根據審查認定的事實，依據刑法第二十條第一款的規定，認為陳某的行為屬於正當防衞，不負刑事責任，決定不批准逮捕。公安機關將陳某釋放同時要求複議。檢察機關經複議，維持原決定。
檢察機關在辦案過程中積極開展釋法説理工作，甲等人的親屬在充分了解事實經過和法律規定後，對檢察機關的處理決定表示認可。
【不批准逮捕的理由】
公安機關認為，陳某的行為雖有防衞性質，但已明顯超過必要限度，屬於防衞過當，涉嫌故意傷害罪。檢察機關則認為，陳某的防衞行為沒有明顯超過必要限度，不屬於防衞過當，不構成犯罪。主要理由如下：
第一，陳某面臨正在進行的不法侵害，反擊行為具有防衞性質。任何人面對正在進行的不法侵害，都有予以制止、依法實施防衞的權利。本案中，甲等人藉故攔截陳某並實施圍毆，屬於正在進行的不法侵害，陳某的反擊行為顯然具有防衞性質。
第二，陳某隨身攜帶刀具，不影響正當防衞的認定。對認定正當防衞有影響的，並不是防衞人攜帶了可用於自衞的工具，而是防衞人是否有相互鬥毆的故意。
陳某在事前沒有與對方約架鬥毆的意圖，被攔住後也是先解釋退讓，最後在遭到對方圍打時才被迫還手，其隨身攜帶水果刀，無論是日常攜帶還是事先有所防備，都不影響對正當防衞作出認定。
第三，陳某的防衞措施沒有明顯超過必要限度，不屬於防衞過當。陳某的防衞行為致實施不法侵害的3人重傷，客觀上造成了重大損害，但防衞措施並沒有明顯超過必要限度。陳某被9人圍住毆打，其中有人使用了鋼管、石塊等工具，雙方實力相差懸殊，陳某藉助水果刀增強防衞能力，在手段強度上合情合理。並且，對方在陳某逃脱時仍持續追打，共同侵害行為沒有停止，所以就制止整體不法侵害的實際需要來看，陳某持刀揮刺也沒有不相適應之處。綜合來看，陳某的防衞行為雖有致多人重傷的客觀後果，但防衞措施沒有明顯超過必要限度，依法不屬於防衞過當。
【指導意義】
刑法第二十條第一款規定，“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而採取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬於正當防衞，不負刑事責任”。司法實踐通常稱這種正當防衞為“一般防衞”。
一般防衞有限度要求，超過限度的屬於防衞過當，需要負刑事責任。刑法規定的限度條件是“明顯超過必要限度造成重大損害”，具體而言，行為人的防衞措施雖明顯超過必要限度但防衞結果客觀上並未造成重大損害，或者防衞結果雖客觀上造成重大損害但防衞措施並未明顯超過必要限度，均不能認定為防衞過當。本案中，陳某為了保護自己的人身安全而持刀反擊，就所要保護的權利性質以及與侵害方的手段強度比較來看，不能認為防衞措施明顯超過了必要限度，所以即使防衞結果在客觀上造成了重大損害，也不屬於防衞過當。
正當防衞既可以是為了保護自己的合法權益，也可以是為了保護他人的合法權益。《中華人民共和國未成年人保護法》第六條第二款也規定，“對侵犯未成年人合法權益的行為，任何組織和個人都有權予以勸阻、制止或者向有關部門提出檢舉或者控告”。對於未成年人正在遭受侵害的，任何人都有權介入保護，成年人更有責任予以救助。但是，衝突雙方均為未成年人的，成年人介入時，應當優先選擇勸阻、制止的方式；勸阻、制止無效的，在隔離、控制或制服侵害人時，應當注意手段和行為強度的適度。
檢察機關辦理正當防衞案件遇到爭議時，應當根據《最高人民檢察院關於實行檢察官以案釋法制度的規定》，適時、主動進行釋法説理工作。對事實認定、法律適用和辦案程序等問題進行答疑解惑，開展法治宣傳教育，保障當事人和其他訴訟參與人的合法權利，努力做到案結事了。
人民檢察院審查逮捕時，應當嚴把事實關、證據關和法律適用關。根據查明的事實，犯罪嫌疑人的行為屬於正當防衞，不負刑事責任的，應當依法作出不批准逮捕的決定，保障無罪的人不受刑事追究。
【相關規定】
《中華人民共和國刑法》第二十條
《中華人民共和國刑事訴訟法》第九十條、第九十二條
朱鳳山故意傷害（防衞過當）案
（檢例第46號）
【關鍵詞】
民間矛盾 故意傷害 防衞過當 二審檢察
【要旨】
在民間矛盾激化過程中，對正在進行的非法侵入住宅、輕微人身侵害行為，可以進行正當防衞，但防衞行為的強度不具有必要性並致不法侵害人重傷、死亡的，屬於明顯超過必要限度造成重大損害，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。
【基本案情】
朱鳳山，男，1961年5月6日出生，農民。
朱鳳山之女朱某與齊某系夫妻，朱某於2016年1月提起離婚訴訟並與齊某分居，朱某帶女兒與朱鳳山夫婦同住。齊某不同意離婚，為此經常到朱鳳山家吵鬧。4月4日，齊某在吵鬧過程中，將朱鳳山家門窗玻璃和朱某的汽車玻璃砸壞。朱鳳山為防止齊某再進入院子，將院子一側的小門鎖上並焊上鐵窗。5月8日22時許，齊某酒後駕車到朱鳳山家，欲從小門進入院子，未得逞後在大門外叫罵。朱某不在家中，僅朱鳳山夫婦帶外孫女在家。朱鳳山將情況告知齊某，齊某不肯作罷。朱鳳山又分別給鄰居和齊某的哥哥打電話，請他們將齊某勸離。在鄰居的勸説下，齊某駕車離開。23時許，齊某駕車返回，站在汽車引擎蓋上搖晃、攀爬院子大門，欲強行進入，朱鳳山持鐵叉阻攔後報警。齊某爬上院牆，在牆上用瓦片擲砸朱鳳山。朱鳳山躲到一邊，並從屋內拿出宰羊刀防備。隨後齊某跳入院內徒手與朱鳳山撕扯，朱鳳山刺中齊某胸部一刀。朱鳳山見齊某受傷把大門打開，民警隨後到達。齊某因主動脈、右心房及肺臟被刺破致急性大失血死亡。朱鳳山在案發過程中報警，案發後在現場等待民警抓捕，屬於自動投案。
一審階段，辯護人提出朱鳳山的行為屬於防衞過當，公訴人認為朱鳳山的行為不具有防衞性質。一審判決認定，根據朱鳳山與齊某的關係及具體案情，齊某的違法行為尚未達到朱鳳山必須通過持刀刺扎進行防衞制止的程度，朱鳳山的行為不具有防衞性質，不屬於防衞過當；朱鳳山自動投案後如實供述主要犯罪事實，系自首，依法從輕處罰，朱鳳山犯故意傷害罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權利五年。
朱鳳山以防衞過當為由提出上訴。河北省人民檢察院二審出庭認為，根據查明的事實，依據《中華人民共和國刑法》第二十條第二款的規定，朱鳳山的行為屬於防衞過當，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰，朱鳳山的上訴理由成立。河北省高級人民法院二審判決認定，朱鳳山持刀致死被害人，屬防衞過當，應當依法減輕處罰，對河北省人民檢察院的出庭意見予以支持，判決撤銷一審判決的量刑部分，改判朱鳳山有期徒刑七年。
【檢察機關二審審查和出庭意見】
檢察機關二審審查認為，朱鳳山及其辯護人所提防衞過當的意見成立，一審公訴和判決對此未作認定不當，屬於適用法律錯誤，二審應當作出糾正，並據此發表了出庭意見。主要意見和理由如下：
第一，齊某的行為屬於正在進行的不法侵害。齊某與朱某已經分居，齊某當晚的行為在時間、方式上也顯然不屬於探視子女，故在朱鳳山拒絕其進院後，其搖晃、攀爬大門並跳入院內，屬於非法侵入住宅。齊某先用瓦片擲砸隨後進行撕扯，侵犯了朱鳳山的人身權利。齊某的這些行為，均屬於正在進行的不法侵害。
第二，朱鳳山的行為具有防衞的正當性。齊某的行為從吵鬧到侵入住宅、侵犯人身，呈現升級趨勢，具有一定的危險性。齊某經人勸離後再次返回，執意在深夜時段實施侵害，不法行為具有一定的緊迫性。朱鳳山先是找人規勸，繼而報警求助，始終沒有與齊某鬥毆的故意，提前準備工具也是出於防衞的目的，因此其反擊行為具有防衞的正當性。
第三，朱鳳山的防衞行為明顯超過必要限度造成重大損害，屬於防衞過當。齊某上門鬧事、滋擾的目的是不願離婚，希望能與朱某和好繼續共同生活，這與離婚後可能實施報復的行為有很大區別。齊某雖實施了投擲瓦片、撕扯的行為，但整體仍在鬧事的範圍內，對朱鳳山人身權利的侵犯尚屬輕微，沒有危及朱鳳山及其家人的健康或生命的明顯危險。朱鳳山已經報警，也有繼續周旋、安撫、等待的餘地，但卻選擇使用刀具，在撕扯過程中直接捅刺齊某的要害部位，最終造成了齊某傷重死亡的重大損害。綜合來看，朱鳳山的防衞行為，在防衞措施的強度上不具有必要性，在防衞結果與所保護的權利對比上也相差懸殊，應當認定為明顯超過必要限度造成重大損害，屬於防衞過當，依法應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。
【指導意義】
刑法第二十條第二款規定，“正當防衞明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰”。司法實踐通常稱本款規定的情況為“防衞過當”。
防衞過當中，重大損害是指造成不法侵害人死亡、重傷的後果，造成輕傷及以下損傷的不屬於重大損害；明顯超過必要限度是指，根據所保護的權利性質、不法侵害的強度和緊迫程度等綜合衡量，防衞措施缺乏必要性，防衞強度與侵害程度對比也相差懸殊。司法實踐中，重大損害的認定比較好把握，但明顯超過必要限度的認定相對複雜，對此應當根據不法侵害的性質、手段、強度和危害程度，以及防衞行為的性質、手段、強度、時機和所處環境等因素，進行綜合判斷。本案中，朱鳳山為保護住宅安寧和免受可能的一定人身侵害，而致侵害人喪失生命，就防衞與侵害的性質、手段、強度和結果等因素的對比來看，既不必要也相差懸殊，屬於明顯超過必要限度造成重大損害。
民間矛盾引發的案件極其複雜，涉及防衞性質爭議的，應當堅持依法、審慎的原則，準確作出判斷和認定，從而引導公民理性平和解決爭端，避免在爭議糾紛中不必要地使用武力。針對實踐當中的常見情形，可注意把握以下幾點：一是應作整體判斷，即分清前因後果和是非曲直，根據查明的事實，當事人的行為具有防衞性質的，應當依法作出認定，不能惟結果論，也不能因矛盾暫時沒有化解等因素而不去認定或不敢認定；二是對於近親屬之間發生的不法侵害，對防衞強度必須結合具體案情作出更為嚴格的限制；三是對於被害人有無過錯與是否正在進行的不法侵害，應當通過細節的審查、補查，作出準確的區分和認定。
人民檢察院辦理刑事案件，必須高度重視犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人所提正當防衞或防衞過當的意見，對於所提意見成立的，應當及時予以採納或支持，依法保障當事人的合法權利。
【相關規定】
《中華人民共和國刑法》第二十條、第二百三十四條
《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十五條
於海明正當防衞案
（檢例第47號）
【關鍵詞】
行兇 正當防衞 撤銷案件
【要旨】
對於犯罪故意的具體內容雖不確定，但足以嚴重危及人身安全的暴力侵害行為，應當認定為刑法第二十條第三款規定的“行兇”。行兇已經造成嚴重危及人身安全的緊迫危險，即使沒有發生嚴重的實害後果，也不影響正當防衞的成立。
【基本案情】
於海明，男，1977年3月18日出生，某酒店業務經理。
2018年8月27日21時30分許，於海明騎自行車在江蘇省崑山市震川路正常行駛，劉某醉酒駕駛小轎車（經檢測，血液酒精含量87mg/100ml），向右強行闖入非機動車道，與於海明險些碰擦。劉某的一名同車人員下車與於海明爭執，經同行人員勸解返回時，劉某突然下車，上前推搡、踢打於海明。雖經勸解，劉某仍持續追打，並從轎車內取出一把砍刀（系管制刀具），連續用刀面擊打於海明頸部、腰部、腿部。劉某在擊打過程中將砍刀甩脱，於海明搶到砍刀，劉某上前爭奪，在爭奪中於海明捅刺劉某的腹部、臀部，砍擊其右胸、左肩、左肘。劉某受傷後跑向轎車，於海明繼續追砍2刀均未砍中，其中1刀砍中轎車。劉某跑離轎車，於海明返回轎車，將車內劉某的手機取出放入自己口袋。民警到達現場後，於海明將手機和砍刀交給處警民警（於海明稱，拿走劉某的手機是為了防止對方打電話召集人員報復）。劉某逃離後，倒在附近綠化帶內，後經送醫搶救無效，因腹部大靜脈等破裂致失血性休克於當日死亡。於海明經人身檢查，見左頸部條形挫傷1處、左胸季肋部條形挫傷1處。
8月27日當晚公安機關以“於海明故意傷害案”立案偵查，8月31日公安機關查明瞭本案的全部事實。9月1日，江蘇省崑山市公安局根據偵查查明的事實，依據《中華人民共和國刑法》第二十條第三款的規定，認定於海明的行為屬於正當防衞，不負刑事責任，決定依法撤銷於海明故意傷害案。其間，公安機關依據相關規定，聽取了檢察機關的意見，崑山市人民檢察院同意公安機關的撤銷案件決定。
【檢察機關的意見和理由】
檢察機關的意見與公安機關的處理意見一致，具體論證情況和理由如下：
第一，關於劉某的行為是否屬於“行兇”的問題。在論證過程中有意見提出，劉某僅使用刀面擊打於海明，犯罪故意的具體內容不確定，不宜認定為行兇。論證後認為，對行兇的認定，應當遵循刑法第二十條第三款的規定，以“嚴重危及人身安全的暴力犯罪”作為把握的標準。劉某開始階段的推搡、踢打行為不屬於“行兇”，但從持砍刀擊打後，行為性質已經升級為暴力犯罪。劉某攻擊行為兇狠，所持兇器可輕易致人死傷，隨着事態發展，接下來會造成什麼樣的損害後果難以預料，於海明的人身安全處於現實的、急迫的和嚴重的危險之下。劉某具體抱持殺人的故意還是傷害的故意不確定，正是許多行兇行為的特徵，而不是認定的障礙。因此，劉某的行為符合“行兇”的認定標準，應當認定為“行兇”。
第二，關於劉某的侵害行為是否屬於“正在進行”的問題。在論證過程中有意見提出，於海明搶到砍刀後，劉某的侵害行為已經結束，不屬於正在進行。論證後認為，判斷侵害行為是否已經結束，應看侵害人是否已經實質性脱離現場以及是否還有繼續攻擊或再次發動攻擊的可能。於海明搶到砍刀後，劉某立刻上前爭奪，侵害行為沒有停止，劉某受傷後又立刻跑向之前藏匿砍刀的汽車，於海明此時作不間斷的追擊也符合防衞的需要。於海明追砍兩刀均未砍中，劉某從汽車旁邊跑開後，於海明也未再追擊。因此，在於海明搶得砍刀順勢反擊時，劉某既未放棄攻擊行為也未實質性脱離現場，不能認為侵害行為已經停止。
第三，關於於海明的行為是否屬於正當防衞的問題。在論證過程中有意見提出，於海明本人所受損傷較小，但防衞行為卻造成了劉某死亡的後果，二者對比不相適應，於海明的行為屬於防衞過當。論證後認為，不法侵害行為既包括實害行為也包括危險行為，對於危險行為同樣可以實施正當防衞。認為“於海明與劉某的傷情對比不相適應”的意見，只注意到了實害行為而忽視了危險行為，這種意見實際上是要求防衞人應等到暴力犯罪造成一定的傷害後果才能實施防衞，這不符合及時制止犯罪、讓犯罪不能得逞的防衞需要，也不適當地縮小了正當防衞的依法成立範圍，是不正確的。本案中，在劉某的行為因具有危險性而屬於“行兇”的前提下，於海明採取防衞行為致其死亡，依法不屬於防衞過當，不負刑事責任，於海明本人是否受傷或傷情輕重，對正當防衞的認定沒有影響。公安機關認定於海明的行為系正當防衞，決定依法撤銷案件的意見，完全正確。
【指導意義】
刑法第二十條第三款規定，“對正在進行行兇、殺人、搶劫、強姦、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，採取防衞行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬於防衞過當，不負刑事責任”。司法實踐通常稱這種正當防衞為“特殊防衞”。
刑法作出特殊防衞的規定，目的在於進一步體現“法不能向不法讓步”的秩序理念，同時肯定防衞人以對等或超過的強度予以反擊，即使造成不法侵害人傷亡，也不必顧慮可能成立防衞過當因而構成犯罪的問題。司法實踐中，如果面對不法侵害人“行兇”性質的侵害行為，仍對防衞人限制過苛，不僅有違立法本意，也難以取得制止犯罪，保護公民人身權利不受侵害的效果。
適用本款規定，“行兇”是認定的難點，對此應當把握以下兩點：一是必須是暴力犯罪，對於非暴力犯罪或一般暴力行為，不能認定為行兇；二是必須嚴重危及人身安全，即對人的生命、健康構成嚴重危險。在具體案件中，有些暴力行為的主觀故意尚未通過客觀行為明確表現出來，或者行為人本身就是持概括故意予以實施，這類行為的故意內容雖不確定，但已表現出多種故意的可能，其中只要有現實可能造成他人重傷或死亡的，均應當認定為“行兇”。
正當防衞以不法侵害正在進行為前提。所謂正在進行，是指不法侵害已經開始但尚未結束。不法侵害行為多種多樣、性質各異，判斷是否正在進行，應就具體行為和現場情境作具體分析。判斷標準不能機械地對刑法上的着手與既遂作出理解、判斷，因為着手與既遂側重的是侵害人可罰性的行為階段問題，而侵害行為正在進行，側重的是防衞人的利益保護問題。所以，不能要求不法侵害行為已經加諸被害人身上，只要不法侵害的現實危險已經迫在眼前，或者已達既遂狀態但侵害行為沒有實施終了的，就應當認定為正在進行。
需要強調的是，特殊防衞不存在防衞過當的問題，因此不能作寬泛的認定。對於因民間矛盾引發、不法與合法對立不明顯以及夾雜泄憤報復成分的案件，在認定特殊防衞時應當十分慎重。
【相關規定】
《中華人民共和國刑法》第二十條
侯雨秋正當防衞案
（檢例第48號）
【關鍵詞】
聚眾鬥毆 故意傷害 正當防衞 不起訴
【要旨】
單方聚眾鬥毆的，屬於不法侵害，沒有鬥毆故意的一方可以進行正當防衞。單方持械聚眾鬥毆，對他人的人身安全造成嚴重危險的，應當認定為刑法第二十條第三款規定的“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”。
【基本案情】
侯雨秋，男，1981年5月18日出生，務工人員。
侯雨秋系葛某經營的養生會所員工。2015年6月4日22時40分許，某足浴店股東沈某因懷疑葛某等人舉報其店內有人賣淫嫖娼，遂糾集本店員工雷某、柴某等4人持棒球棍、匕首趕至葛某的養生會所。沈某先行進入會所，無故推翻大堂盆栽挑釁，與葛某等人扭打。雷某、柴某等人隨後持棒球棍、匕首衝入會所，毆打店內人員，其中雷某持匕首兩次刺中侯雨秋右大腿。其間，柴某所持棒球棍掉落，侯雨秋撿起棒球棍揮打，擊中雷某頭部致其當場倒地。該會所員工報警，公安人員趕至現場，將沈某等人抓獲，並將侯雨秋、雷某送醫救治。雷某經搶救無效，因嚴重顱腦損傷於6月24日死亡。侯雨秋的損傷程度構成輕微傷，該會所另有2人被打致輕微傷。
公安機關以侯雨秋涉嫌故意傷害罪，移送檢察機關審查起訴。浙江省杭州市人民檢察院根據審查認定的事實，依據《中華人民共和國刑法》第二十條第三款的規定，認為侯雨秋的行為屬於正當防衞，不負刑事責任，決定對侯雨秋不起訴。
【不起訴的理由】
檢察機關認為，本案沈某、雷某等人的行為屬於刑法第二十條第三款規定的“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”，侯雨秋對此採取防衞行為，造成不法侵害人之一雷某死亡，依法不屬於防衞過當，不負刑事責任。主要理由如下：
第一，沈某、雷某等人的行為屬於“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”。判斷不法侵害行為是否屬於刑法第二十條第三款規定的“其他”犯罪，應當以本款列舉的殺人、搶劫、強姦、綁架為參照，通過比較暴力程度、危險程度和刑法給予懲罰的力度等綜合作出判斷。本案沈某、雷某等人的行為，屬於單方持械聚眾鬥毆，構成犯罪的法定最低刑雖然不重，與一般傷害罪相同，但刑法第二百九十二條同時規定，聚眾鬥毆，致人重傷、死亡的，依照刑法關於故意傷害致人重傷、故意殺人的規定定罪處罰。刑法作此規定表明，聚眾鬥毆行為常可造成他人重傷或者死亡，結合案件具體情況，可以判定聚眾鬥毆與故意致人傷亡的犯罪在暴力程度和危險程度上是一致的。本案沈某、雷某等共5人聚眾持棒球棍、匕首等殺傷力很大的工具進行鬥毆，短時間內已經打傷3人，應當認定為“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”。
第二，侯雨秋的行為具有防衞性質。侯雨秋工作的養生會所與對方的足浴店，儘管存在生意競爭關係，但侯雨秋一方沒有鬥毆的故意，本案打鬥的起因系對方挑起，打鬥的地點也系在本方店內，所以雙方攻擊與防衞的關係清楚明瞭。沈某糾集雷某等人聚眾鬥毆屬於正在進行的不法侵害，沒有鬥毆故意的侯雨秋一方可以進行正當防衞，因此侯雨秋的行為具有防衞性質。
第三，侯雨秋的行為不屬於防衞過當，不負刑事責任。本案沈某、雷某等人的共同侵害行為，嚴重危及他人人身安全，侯雨秋為保護自己和本店人員免受暴力侵害，而採取防衞行為，造成不法侵害人之一雷某死亡，依據刑法第二十條第三款的規定，不屬於防衞過當，不負刑事責任。
【指導意義】
刑法第二十條第三款規定的“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”的認定，除了在方法上，以本款列舉的四種罪行為參照，通過比較暴力程度、危險程度和刑法給予懲罰的力度作出判斷以外，還應當注意把握以下幾點：一是不法行為侵害的對象是人身安全，即危害人的生命權、健康權、自由權和性權利。人身安全之外的財產權利、民主權利等其他合法權利不在其內，這也是特殊防衞區別於一般防衞的一個重要特徵；二是不法侵害行為具有暴力性，且應達到犯罪的程度。對本款列舉的殺人、搶劫、強姦、綁架應作廣義的理解，即不僅指這四種具體犯罪行為，也包括以此種暴力行為作為手段，而觸犯其他罪名的犯罪行為，如以搶劫為手段的搶劫槍支、彈藥、爆炸物的行為，以綁架為手段的拐賣婦女、兒童的行為，以及針對人的生命、健康而採取的放火、爆炸、決水等行為；三是不法侵害行為應當達到一定的嚴重程度，即有可能造成他人重傷或死亡的後果。需要強調的是，不法侵害行為是否已經造成實際傷害後果，不必然影響特殊防衞的成立。此外，針對不法侵害行為對他人人身安全造成的嚴重危險，可以實施特殊防衞。
在共同不法侵害案件中，“行兇”與“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”，在認定上可以有一定交叉，具體可結合全案行為特徵和各侵害人的具體行為特徵作綜合判定。另外，對於尋釁滋事行為，不宜直接認定為“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”，尋釁滋事行為暴力程度較高、嚴重危及他人人身安全的，可分別認定為刑法第二十條第三款規定中的行兇、殺人或搶劫。需要説明的是，侵害行為最終成立何種罪名，對防衞人正當防衞的認定沒有影響。
人民檢察院審查起訴時，應當嚴把事實關、證據關和法律適用關。根據查明的事實，犯罪嫌疑人的行為屬於正當防衞，不負刑事責任的，應當依法作出不起訴的決定，保障無罪的人不受刑事追究。
【相關規定】
《中華人民共和國刑法》第二十條
《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十七條
正確理解和適用正當防衞的法律規定——最高檢副檢察長孫謙就第十二批指導性案例答記者問
12月19日，最高人民檢察院印發了第十二批指導性案例，涉及的四個案例均是正當防衞或者防衞過當的案件。記者就此專門採訪了最高人民檢察院副檢察長孫謙。孫謙副檢察長進一步介紹了最高檢下發這批指導性案例的背景、主要內容和意義。
問：最高人民檢察院專門就正當防衞發佈一批指導性案例，主要考慮是什麼？
答：正當防衞是法律賦予公民的基本權利，是與不法行為作鬥爭的重要手段。最高人民檢察院發佈第十二批指導性案例，專門闡釋正當防衞的界限和把握標準，供司法辦案參考。主要有以下幾點考慮：
第一，及時回應社會關切。近幾年，正當防衞問題引發社會廣泛關注，起因雖是幾起孤立的個案，但反映的卻是新時代人民羣眾對民主、法治、公平、正義、安全的普遍訴求，所以明確正當防衞的界限標準，回應羣眾關切，是當前司法機關一項突出和緊迫的任務。建立案例指導制度，是司法改革的一項重大成果，新修訂的《人民檢察院組織法》對最高人民檢察院有權發佈指導性案例也作出了明確規定。通過發佈指導性案例，以案釋法，回應社會關切的複雜法律問題，統一司法適用標準，滿足人民羣眾日益增長的法治需求，是檢察工作堅持以人民為中心的發展思想的重要體現，也是讓人民羣眾在每一個司法案件中感受到公平正義的必然要求，更是推進平安中國建設、法治中國建設的重要舉措。
第二，進一步明確對正當防衞權的保護。1979年刑法對正當防衞不負刑事責任作出了明確規定。1997年刑法針對實踐中正當防衞是否過當界限不好把握、影響公民行使正當防衞權的問題，一方面規定正當防衞“明顯”超過必要限度造成“重大損害的”，才是防衞過當；另一方面，增加規定了“特殊防衞”，即“對於行兇、殺人、搶劫、強姦、綁架等嚴重危及人身安全的暴力犯罪，而採取防衞行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬於防衞過當，不負刑事責任”。《民法總則》也規定，對正當防衞造成損害的，不承擔民事責任。因此，正當防衞不是“以暴制暴”，而是“以正對不正”，是法律鼓勵和保護的正當合法行為。法律允許防衞人對不法侵害人造成一定損害，甚至可以致傷、致死，這不僅可以有效震懾不法侵害人甚至潛在犯罪人，而且可以鼓勵人民羣眾勇於同違法犯罪作鬥爭，體現“正義不向非正義低頭”的價值取向。我們對此專門發佈典型案例，進一步明確對正當防衞權的保護，目的就在於弘揚社會主義核心價值觀，懲惡揚善，弘揚正氣，保護見義勇為，向社會釋放正能量。
第三，積極解決正當防衞適用中存在的突出問題。認定正當防衞行為，需要同時具備起因、時間、對象、限度等要件，而每個要件涉及很多具體問題，受執法理念和執法環境等因素的影響，使得各地對正當防衞的尺度把握不夠統一。總的看，立法設計正當防衞的初衷在司法實踐中並未得到充分實現。有的認定正當防衞過於苛刻，往往是在“理性假設”的基礎上，苛求防衞人作出最合理的選擇，特別是在致人重傷、死亡的案件中不善或者不敢作出認定；有的作簡單化判斷，以誰先動手、誰被打傷為準，沒有綜合考量前因後果和現場的具體情況；有的防衞行為本身複雜疑難，在判斷上認識不一，分歧意見甚至旗鼓相當、針鋒相對，這個時候司法機關無論作出什麼樣的認定，都易於受到不同方面的質疑。近年來一些案件引起社會廣泛關注，比如於歡案、於海明案等，輿論曝光後，是故意傷害、防衞過當，還是正當防衞，專家學者和網絡評論，爭論非常激烈。這些案件雖然已經塵埃落定，取得較好的效果，但社會各界都希望最高司法機關進一步具體、形象地明確正當防衞的界限把握，解決適用中存在的突出問題。
問：能否結合具體指導性案例，介紹一下正當防衞制度的主要內容？
答：根據刑法第20條的規定，正當防衞是指為了保護國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，採取對不法侵害人造成或者可能造成損害的制止行為。正當防衞分為一般防衞和特殊防衞。針對正在進行的嚴重危及人身安全的暴力犯罪所進行的防衞，是特殊防衞，不存在防衞過當的問題；針對此外的其他不法侵害所進行的防衞，是一般防衞，存在可能的防衞過當問題，明顯超過必要限度造成重大損害的，是防衞過當，要負刑事責任。所以，認定是否正當防衞的焦點問題，就是“什麼是嚴重危及人身安全的暴力犯罪”，“如果不屬於這種暴力犯罪，那麼反擊的限度又在哪裏”。這在具體案件判斷上確實是比較複雜的。
我們發佈的這批指導性案例中，陳某正當防衞案針對的是一般防衞的問題，在一般防衞中，防衞行為雖然造成了重大損害的客觀後果，但是防衞措施並未明顯超過必要限度，故不屬於防衞過當，依法不負刑事責任；朱鳳山故意傷害（防衞過當）案涉及民間矛盾，反映出的問題也比較常見，這個案例針對的是防衞過當問題，對於尚未危及人身安全的，比如熟人、親屬之間發生的非法侵入住宅、一定人身侵害行為，可以進行正當防衞，但防衞行為的強度不具有必要性並致不法侵害人重傷、死亡的，屬於明顯超過必要限度造成重大損害，構成防衞過當，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰；於海明正當防衞案和侯雨秋正當防衞案，針對的是特殊防衞的問題，分別明確了“行兇”和“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”的認定標準。比如，行兇已經造成嚴重危及人身安全的緊迫危險，即使沒有發生嚴重的實害後果，也不影響正當防衞的成立；單方持械聚眾鬥毆，對他人的人身安全造成嚴重危險的，應當認定為刑法第二十條第三款規定的“其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪”，需要指出的是，這種行為在黑惡勢力犯罪中比較多見，明確這個界限，對於深入推進掃黑除惡專項鬥爭，以及鼓勵人民羣眾與黑惡勢力犯罪作鬥爭也有積極作用。
問：正當防衞適用中，對防衞界限和“度”的把握，有哪些需要重點注意的問題？
答：正當防衞的“度”在實踐中如何把握，需要特別注意以下幾點：
第一，權利不能濫用，“過”與“不及”均非司法之追求。一方面，對法與不法明確的犯罪、反擊型案件，要鼓勵大膽適用正當防衞，糾正以往常被視作“正常”的保守慣性，避免對防衞行為作過苛、過嚴要求；另一方面，司法實踐也不能矯枉過正，防止“一刀切”“簡單化”。要堅持具體案件具體分析，常見的比如客觀上不存在非法侵害行為，誤以為有侵害而“假想防衞”；或者故意引起對方侵害而乘機以“防衞”為藉口侵害對方的“挑撥防衞”；以及侵害行為已經過去而實施報復的“事後防衞”，都不是刑法規定的正當防衞，這些行為可能構成犯罪，要承擔刑事責任。
第二，在一般防衞中，要注意防衞措施的強度應當具有必要性。若防衞措施的強度與侵害的程度相差懸殊，則成立防衞過當，負刑事責任。這次發佈的朱鳳山案和此前社會關注的於歡案，防衞過當的問題比較明顯，這兩個案件都是為了制止一般侵害，而持刀捅刺侵害人要害部位，最終造成了侵害人重傷、死亡的重大損害，就防衞與侵害的性質、手段、強度和結果等因素的比較來看，既不必要也相差懸殊，因而成立防衞過當，應當負刑事責任。
第三，對於婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾引發的侵害行為，以及親屬之間發生的侵害行為，在認定防衞性質時要仔細分辨。對於仗勢欺人、借離婚退婚等日常矛盾尋釁報復的，對防衞人的防衞權要依法保護，也要敢於認定；對於互有過錯，由一般性爭執升級演變為不法侵害的，應當查明細節，分清前因後果和是非曲直，審慎作出認定。
問：我們注意到這四起案件頗具檢察特色，您能否具體談一談？
答：近年來，各級檢察機關認真貫徹落實習近平總書記關於讓人民羣眾在每一個司法案件中感受到公平正義的要求，堅持以人民為中心的發展思想，及時回應羣眾關切，注意正確把握刑事犯罪與正當防衞、正當防衞與防衞過當、正當防衞與假象防衞的界限，在依法準確認定案件性質，保護公民的正當防衞權方面作出了積極努力，一些案件的辦理受到羣眾稱讚。這批案例除集中圍繞正當防衞這一主題外，也體現了依法履行法律監督職能的檢察特色，分別從介入偵查、審查逮捕、審查起訴和二審檢察等四個方面，體現了在辦案中監督、在監督中辦案的理念和成效。
第一，提前介入偵查，確保案件準確定性。對於重大刑事案件，檢察機關應公安機關邀請或者主動提前介入偵查，是依法履行偵查監督職能，有效懲治犯罪、保障人權的重要途徑和手段。在刑事案件辦理中，公安機關有收集固定證據、偵查手段和策略上的優勢，檢察機關有事實歸納、證據把握和法律分析上的優勢。檢察機關及時介入偵查，與公安機關分工負責，相互配合，相互制約，發揮各自所長，第一時間達成一致，有利於及早明確偵查方向，全面收集固定證據，確保案件準確定性。在於海明案件中，公安機關第一時間聽取檢察機關的意見，檢察機關為此組織精幹力量，進行了充分的論證和研究。這起案件的正確處理，充分體現了公安機關的準確執法和敢於擔當，這對於今後的執法辦案工作會有深遠的影響。
第二，堅持司法定力，依法獨立行使批捕權。批准逮捕是憲法和法律賦予檢察機關的一項重要職權，是有效懲治犯罪、防止冤假錯案的重要關口。檢察機關對公安機關提請逮捕的案件，應當嚴格把握逮捕條件，排除干擾，依法獨立作出是否批准逮捕的決定。在陳某正當防衞案中，檢察機關敢於擔當、果斷決定，彰顯和宣揚了司法機關的公平正義導向，有力維護了法律的尊嚴。檢察機關在對本案作出不批准逮捕決定的同時，為實現“三個效果”的統一，還制定了周密的釋法説理方案，由辦案部門檢察官用人民羣眾聽得懂的語言，從公平正義、倫理道德等方面闡述案情，在樸素的正義觀上與當事人親屬尋求同頻共振，檢察機關的處理決定獲得了當事人親屬的高度認可和支持。
第三，堅守客觀公正，依法正確行使不起訴權。審查起訴、不起訴、提起公訴、出庭支持公訴是人民檢察院的基本職能。刑事訴訟法規定，檢察機關在審查案件時，不僅要查明應當追究刑事責任的情形，依法提起公訴，還必須查明是否屬於不應追究刑事責任的情形。對於符合刑法第20條規定的，應當依法認定為正當防衞，並作出不起訴決定。在辦理侯雨秋正當防衞案時，儘管發生了死亡的後果，但檢察機關沒有惟結果論，在查明案件事實的基礎上敢於擔當，認定行為人構成正當防衞，並依法作出了不起訴決定。
第四，強化法律監督，勇於糾錯擔當。檢察機關對刑事判決、裁定是否正確進行監督，上級檢察院對下級檢察院的起訴指控是否正確進行監督，是維護司法公正、保障訴訟參與人合法權利的重要舉措。對提起公訴和一審判決存在的錯誤予以糾正，既是檢察機關實施法律監督義不容辭的職責，也是直面問題，勇於糾錯擔當的體現。同時，在辦案過程中，還必須高度重視犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人提出的正當防衞或防衞過當的意見，對於所提意見成立的，應當及時予以採納或支持，依法保障當事人的合法權利。在朱鳳山案件中，一審公訴、判決均沒有認定防衞性質，檢察機關二審審查認為，朱鳳山及其辯護人所提防衞過當的意見是成立的，在二審出庭時依法發表了糾正意見，並得到了二審法院的支持。
問：第十二批指導性案例的意義都有哪些，您能否具體介紹一下？
答：依據《最高人民檢察院關於案例指導工作的規定》，對於最高人民檢察院發佈的指導性案例，各級人民檢察院在辦理類似案件時要參照適用。同時，最高人民檢察院發佈指導性案例，也是開展檢察官以案釋法，強化法治宣傳教育，在檢察環節落實“誰司法誰普法”的普法責任制的具體舉措。最高人民檢察院圍繞正當防衞主題發佈第十二批指導性案例，意義主要有以下幾個方面：
第一，激活正當防衞制度，彰顯依法防衞者優先保護理念。我國關於正當防衞的立法已經相對比較完整，只要樹立正確理念，正確貫徹執行，強化責任擔當，就可以充分激活實踐中一些地方正當防衞制度實際“沉睡”的問題。在防衞者和不法侵害者的人權保障衝突時，利益保護的天平傾向於防衞者，這既合乎國法，也合乎天理、人情。比如，於海明正當防衞案，是劉某交通違章在先，尋釁滋事在先，持刀攻擊在先。如果在事實和價值上不作出對於海明有利的選擇和認定，不僅難以警示惡意滋事者，更會在未來讓公民不敢行使正當防衞權，還會導致公民面對兇殘暴徒時畏手畏腳。本案認定為正當防衞，可以破除這種錯誤認識，具有倡導社會良好風尚、弘揚正氣的現實價值。
第二，提煉規則以案釋法，明確正當防衞適用標準。正當防衞制度在司法適用過程中疑難問題較多，發揮其應有的作用任重道遠。最高人民檢察院發佈指導性案例，充分發揮案例針對性強和易於把握的特點，用典型案例指導類似案件的辦理，確立正當防衞制度法律適用“由具體到具體”的參照標準，能夠有效確保同類案件的法律適用基本統一、處理結果基本一致。第十二批指導性案例通過體例的進一步完善和創新，展示了案例成功辦理的過程和結果，揭示了藴含其中的法律精神和內涵，生動回答了辦理同類案件面臨的疑難複雜法律問題，同時也讓人民羣眾通過案例直觀瞭解正當防衞的知識、自覺運用法律武器維護自身合法權益。
第三，強化法律監督職能，推動實現雙贏多贏共贏。法律監督是我國檢察機關的憲法定位。檢察機關秉持客觀公正的立場，嚴把事實關、證據關、程序關、適用法律關，糾正違法，追訴犯罪，保障人權，確保法律統一正確實施，是檢察機關作為“法律守護人”的應擔之責。“一個案例，勝過一打文件”。發佈指導性案例，為檢察機關在介入偵查、審查逮捕、審查起訴、二審檢察等過程中依法履行法律監督職責、促進嚴格執法公正司法提供了指引。
第四，推進法治建設，培育良好社會風尚。“一個行動勝過一打綱領”。檢察機關既是社會主義法治建設的重要力量，也是推進社會主義核心價值觀融入法治建設的重要參與者和實踐者。這次發佈的4個指導性案例，案情不同、階段不同、特點不同，但有一點是相同的，那就是通過檢察機關的辦案實踐，把社會主義核心價值觀融入辦案過程，使司法活動既遵從法律規範，又符合道德標準；既守護公平正義，又弘揚美德善行，最終結果實現“法、理、情”的統一。從這個意義上説，這4個案例，既是正當防衞的指導性案例，也是檢察機關以法治手段維護社會主義核心價值觀的指導性案例。比如陳某正當防衞案，在該案“指導意義”中，針對校園霸凌等社會高度關注的突出問題，我們特別指出，正當防衞既可以是為了保護自己的合法權益，也可以是為了保護他人的合法權益。《中華人民共和國未成年人保護法》第六條第二款也規定，“對侵犯未成年人合法權益的行為，任何組織和個人都有權予以勸阻、制止或者向有關部門提出檢舉或者控告”。對於未成年人正在遭受侵害的，任何人都有權介入保護，成年人更有責任予以救助。各級檢察機關應以此次正當防衞指導性案例發佈為契機，依法準確認定正當防衞，以公正司法踐行社會主義核心價值觀，為全面推進依法治國貢獻檢察智慧和檢察力量。
最後，需要再次強調的是，任何權利都不能濫用，正當防衞權更是如此。公民遇到不法侵害，具備條件的應當優先選擇報警，通過公安機關解決矛盾、防範侵害，儘可能理性平和解決爭端，避免濫用武力，共同培育和諧良好的社會風尚。
來源：最高人民檢察院網上發佈廳