歐盟首度全面制定外資審查法規！對中國投資的影響及應對策略（中英文）【走出去智庫】_風聞

走出去智庫觀察

3月5日，意圖強化審查力度的歐盟外資審查框架草案在歐盟理事會獲批。根據歐盟立法程序，草案獲批後，新條例將於3月21日正式頒佈，4月1日生效，直至一年半後(從生效日算起)付諸實施。

走出去智庫(CGGT)特約法律專家、中資企業投資歐洲的法律專家、大成Dentons盧森堡分所合夥人章少輝認為，由於該《條例》明確了歐盟成員國可以合法阻止涉及關鍵基礎設施、技術、原材料和敏感信息的外資收購，因此可能導致部分成員國引入新的外商投資審查制度或者擴大現有制度的範圍。加之成員國之間的信息交換有望增多，一些目前不在審查範圍內的交易，未來均可能基於公共利益和國家安全的理由而需接受審查。

號稱“歐洲最大的中國問題研究機構”——德國****墨卡託中國研究中心和美國榮鼎集團6日公佈的報告顯示，中國2018年在28個歐盟國家的直接投資同比下降了40%，僅173億歐元，是四年來的最低值。原因一是中國不斷嚴格的資本管制，另一個是歐盟更加嚴格的收購規則。歐盟的管控措施預計將進一步收緊，特別是在高新技術和關鍵基礎設施等敏感領域。報告還稱即使如此，中美貿易戰將使中國企業更多地依賴歐洲，而不是美國。

歐盟新的外資審查制度將對中國投資帶來什麼影響？今天，走出去智庫(CGGT)刊發章少輝和James Venit的文章——《最新通過的歐盟外資審查制度對中國投資的影響》（中英文）****，供關注歐盟投資的讀者參閲。

要 點

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、該****協議規定了歐盟委員會與成員國之間在國家審查程序中的“合作機制”。儘管歐盟成員國擁有最終決定權，但歐盟成員國必須“最大限度地考慮”歐盟委員會的意見。

**2、**對外國投資者，某些戰略領域的准入將受到限制，甚至被簡單地排除在外，尤其是涉及關鍵基礎建設、關鍵技術、關鍵投入品供應安全，以及敏感信息獲取有關的領域。

**3、**即使在協議生效之前，中國投資者亦應對戰略領域的FDI審查問題有着足夠的認識，且當在市場分析階段，就着手進行全面的風險評估。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

最新通過的歐盟外資審查制度對中國投資的影響

**章少輝博士，**James Venit

背景

2019年3月5日，歐盟理事會正式批准其與歐洲議會（EP）就歐盟外商直接投資（FDI）審查制度達成的協議，歐盟外資審查制度條例將於2019年4月1日起生效。

此後，歐盟成員國和委員會將有18個月的緩衝期為保障新機制的實施而做出必要安排。

歐盟關於FDI審查條例的要點

2017年9月13日，歐盟委員會發布了一項新的歐盟條例提案，該法案賦予其審查可能影響到歐盟安全或公共秩序的外資收購的廣泛權力。

歐盟委員會，歐洲議會和歐盟理事會之間於2018年11月20日結束談判，併發布了相關擬議條例的臨時協議。

儘管臨時協議內容主要遵循歐盟委員會2017年9月的提案，但仍作出了一些值得注意的修改。

這些修改包括更清楚地界定所涉及的不同介入方的角色劃分，額外的審查因素和加強合作機制。

因此，**協議規定了歐盟委員會與成員國之間在國家審查程序中的“合作機制”。**在這種情況下，歐盟委員會將立即獲得通知，並有權向成員國發表意見，後者必須給予“適當考慮”。

換句話説，儘管歐盟成員國擁有最終決定權，但歐盟成員國必須“最大限度地考慮”歐盟委員會的意見。如果它決定不遵循意見，則必須證明其決定不遵守已發佈意見的原因的合法性。

歐洲議會批准的協議中規定，在確定FDI是否可能會影響到安全或公共秩序時，歐盟成員國和委員會可以考慮其潛在影響，尤其是以下領域：

（a）關鍵基礎設施，包括能源、運輸、水資源、衞生、通信、媒體、數據處理或存儲、航空航天、國防、選舉或金融基礎設施和敏感設施，以及對使用這種基礎設施至關重要的土地和房地產；

（b）關鍵技術和雙重用途技術（軍民兩用），包括人工智能、機器人、半導體、網絡安全、航空航天、國防、能源儲存、量子和核技術以及納米技術和生物技術；

（c）關鍵投入品，包括能源或原材料以及糧食的供應安全；

（d）訪問敏感信息，包括個人數據或控制此類信息的能力；

（e）媒體自由和多元化。

此外，協議還規定歐盟成員國和委員會也可以考慮：

（a）外國投資者是否由第三國政府直接或間接控制，包括通過所有權結構或顯著的資本投入進行控制；

（b）外國投資者是否已參與影響歐盟成員國安全或公共秩序的活動；

（c）外國投資者是否存在從事非法或犯罪活動的嚴重風險。

歐盟委員會（或成員國）審查將與歐盟合併條例（EUMR）下的審查同時進行。這種平行審查需要保持一致，但關於不正當競爭法問題和戰略部門的影響評估可能會分開進行。

歐盟FDI篩選對中國投資的影響

雖然與CFIUS不大可比，但是歐盟FDI審查框架一旦生效，將對來自第三國，尤其是來自中國的FDI產生重大影響。

我們可以預計首要影響在於對中方在歐洲的收購，尤其是對涉及戰略領域的收購，敏感度將會比以往更高。對外國投資者，某些戰略領域的准入將受到限制，甚至被簡單地排除在外，尤其是涉及關鍵基礎建設、關鍵技術、關鍵投入品供應安全，以及敏感信息獲取有關的領域。

其次，涉及歐盟戰略領域的FDI交易的複雜性與不確定性必將提高。除了傳統的收購步驟，例如市場調查、財務諮詢、盡職調查、SPA、交易融資與交易結束等之外，還可能增加一項複雜、不確定且耗時的FDI審查程序。因此，項目的不確定性將增加，並且可能在交易結束後還持續很長一段期間。

最後，涉及FDI審查程序的交易成本將明顯高於以往。

對中國投資者的建議

**即使在協議生效之前，中國投資者亦應對戰略領域的FDI審查問題有着足夠的認識，且當在市場分析階段，就着手進行全面的風險評估。**如果決定項目繼續進行，中國投資者還應與將進行投資的歐盟成員國密切合作，以確保他們對交易的支持。

在此階段，國際戰略投資團隊以及投資顧問可以在判斷對歐盟成員國收購計劃是否會被看作對歐盟安全與公共秩序存在嚴重威脅的問題上提供重要的建議。投資方應當進行深入客觀的分析和評測來評估投資風險。

在交易階段，尤其是在起草股權轉讓協議時，在先決條件章節中應當設定一系列應對條款和機制。這樣，如果交易被歐盟國家當局拒絕，或歐盟發佈否定意見，雙方（尤其是中方）可以在沒有損害、損失且毋須賠償的情況下退出。

最後，即使交易結束後，也不能排除發生結束後的FDI審查可能，因此，建議在股權轉讓協議中為此類情形約定好相應的救濟條款。