專利法修改的前後對比，③之②_風聞

      關於新發布的第四次修改的《中華人民共和國專利法》，我在之前的一篇發文（《專利法修改的前後對比，③之①》 https://user.guancha.cn/main/content?id=395171&page=0）中已經對專利法第二十一條之前的部分進行了比對，並計劃總共分成三篇將我的比較發出。本文為第二篇。

      本文中，依舊使用上篇中使用的那些縮寫語，即：（1）2008年（第三次修改）專利法簡稱為 “III修專利法” 或 “III修法”，也有些情況下以 “(III)” 簡單指代；（2）2020年（第四次修改）專利法簡稱為 “IV修專利法” 或“IV修法”，也有些情況下以“(IV)”簡單指代，等。

      本篇涉及專利法第二十二條**～**第四十七條，需要説明的是，實際上本次修改專利法，“實質上劇烈變動” 或者説 “最較勁” 的內容在第四十八條及其之後的內容，目前還沒有涉及。

第二章　授予專利權的條件

第二十二條～第二十三條無修改

      第二十二條 授予專利權的發明和實用新型，應當具備新穎性、創造性和實用性。 

      新穎性，是指該發明或者實用新型不屬於現有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，並記載在申請日以後公佈的專利申請文件或者公告的專利文件中。

      創造性，是指與現有技術相比，該發明具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。 

      實用性，是指該發明或者實用新型能夠製造或者使用，並且能夠產生積極效果。

      本法所稱現有技術，是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術。

      第二十三條 授予專利權的外觀設計，應當不屬於現有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，並記載在申請日以後公告的專利文件中。 

      授予專利權的外觀設計與現有設計或者現有設計特徵的組合相比，應當具有明顯區別。 

      授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前已經取得的合法權利相沖突。

      本法所稱現有設計，是指申請日以前在國內外為公眾所知的設計。

                    第二十四條新增加一項

III修專利法

      第二十四條 申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

      （一）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；

      （二）在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；

      （三）他人未經申請人同意而泄露其內容的。

IV修專利法

第二十四條申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性： 

（一）在國家出現緊急狀態或者非常情況時，為公共利益目的首次公開的；

      （二）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；

      （三）在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；

      （四）他人未經申請人同意而泄露其內容的。

                    第二十五條第一款第五項有修改

III修專利法

      第二十五條 對下列各項，不授予專利權：

      （一）科學發現；

      （二）智力活動的規則和方法；

      （三）疾病的診斷和治療方法；

      （四）動物和植物品種；

      （五）用原子核變換方法獲得的物質；

      （六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。

      對前款第（四）項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權。

IV修專利法

第二十五條對下列各項，不授予專利權：

      （一）科學發現；

      （二）智力活動的規則和方法；

      （三）疾病的診斷和治療方法；

      （四）動物和植物品種；

（五）原子核變換方法以及用原子核變換方法獲得的物質；

      （六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。

      對前款第（四）項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權。

第三章　專利的申請

第二十六條～第二十八條無修改

      第二十六條 申請發明或者實用新型專利的，應當提交請求書、説明書及其摘要和權利要求書等文件。

      請求書應當寫明發明或者實用新型的名稱，發明人的姓名，申請人姓名或者名稱、地址，以及其他事項。

      説明書應當對發明或者實用新型作出清楚、完整的説明，以所屬技術領域的技術人員能夠實現為準；必要的時候，應當有附圖。摘要應當簡要説明發明或者實用新型的技術要點。

      權利要求書應當以説明書為依據，清楚、簡要地限定要求專利保護的範圍。

      依賴遺傳資源完成的發明創造，申請人應當在專利申請文件中説明該遺傳資源的直接來源和原始來源；申請人無法説明原始來源的，應當陳述理由。

       第二十七條 申請外觀設計專利的，應當提交請求書、該外觀設計的圖片或者照片以及對該外觀設計的簡要説明等文件。

      申請人提交的有關圖片或者照片應當清楚地顯示要求專利保護的產品的外觀設計。

      第二十八條 國務院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。

                  第二十九條第二款首次規定外觀設計國內優先權

III修專利法

      第二十九條 申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

      申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優先權。

IV修專利法

第二十九條 申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在中國第一次提出專利申請之日起六個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優先權。

第三十條，對優先權文件要求的進一步規定

III修專利法

       第三十條 申請人要求優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，並且在三個月內提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優先權。

IV修專利法

第三十條****申請人要求發明、實用新型專利優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，並且在第一次提出申請之日起十六個月內，提交第一次提出的專利申請文件的副本。

申請人要求外觀設計專利優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，並且在三個月內提交第一次提出的專利申請文件的副本。

申請人未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優先權。

第三十一條～第三十三條無修改

      第三十一條 一件發明或者實用新型專利申請應當限於一項發明或者實用新型。屬於一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型，可以作為一件申請提出。

      一件外觀設計專利申請應當限於一項外觀設計。同一產品兩項以上的相似外觀設計，或者用於同一類別並且成套出售或者使用的產品的兩項以上外觀設計，可以作為一件申請提出。

      第三十二條 申請人可以在被授予專利權之前隨時撤回其專利申請。

      第三十三條 申請人可以對其專利申請文件進行修改，但是，對發明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原説明書和權利要求書記載的範圍，對外觀設計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的範圍。

第四章　專利申請的審查和批准

第三十四條～第四十條無修改

      第三十四條 國務院專利行政部門收到發明專利申請後，經初步審查認為符合本法要求的，自申請日起滿十八個月，即行公佈。國務院專利行政部門可以根據申請人的請求早日公佈其申請。

      第三十五條 發明專利申請自申請日起三年內，國務院專利行政部門可以根據申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查；申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。

      國務院專利行政部門認為必要的時候，可以自行對發明專利申請進行實質審查。

      第三十六條 發明專利的申請人請求實質審查的時候，應當提交在申請日前與其發明有關的參考資料。

      發明專利已經在外國提出過申請的，國務院專利行政部門可以要求申請人在指定期限內提交該國為審查其申請進行檢索的資料或者審查結果的資料；無正當理由逾期不提交的，該申請即被視為撤回。

      第三十七條 國務院專利行政部門對發明專利申請進行實質審查後，認為不符合本法規定的，應當通知申請人，要求其在指定的期限內陳述意見，或者對其申請進行修改；無正當理由逾期不答覆的，該申請即被視為撤回。

      第三十八條 發明專利申請經申請人陳述意見或者進行修改後，國務院專利行政部門仍然認為不符合本法規定的，應當予以駁回。

      第三十九條 發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定，發給發明專利證書，同時予以登記和公告。發明專利權自公告之日起生效。

      第四十條 實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定，發給相應的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效。

                    第四十一條涉及國知局複審/無效流程的變動

III修專利法

      第四十一條 國務院專利行政部門設立專利複審委員會。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內，向專利複審委員會請求複審。專利複審委員會複審後，作出決定，並通知專利申請人。

      專利申請人對專利複審委員會的複審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。

IV修專利法

第四十一條****專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向國務院專利行政部門請求複審。國務院專利行政部門複審後，作出決定，並通知專利申請人。

專利申請人對國務院專利行政部門的複審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。

第五章　專利權的期限、終止和無效

                    第四十二條涉及發明、實用新型、外觀設計專利權的保護期限以及補償期

III修專利法

      第四十二條 發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。

IV修專利法

第四十二條****發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權的期限為十年，外觀設計專利權的期限為十五年，均自申請日起計算。

自發明專利申請日起滿四年，且自實質審查請求之日起滿三年後授予發明專利權的，國務院專利行政部門應專利權人的請求，就發明專利在授權過程中的不合理延遲給予專利權期限補償，但由申請人引起的不合理延遲除外。

為補償新藥上市審評審批佔用的時間，對在中國獲得上市許可的新藥相關發明專利，國務院專利行政部門應專利權人的請求給予專利權期限補償。補償期限不超過五年，新藥批准上市後總有效專利權期限不超過十四年。

第四十三條～第四十四條無修改

      第四十三條 專利權人應當自被授予專利權的當年開始繳納年費。

      第四十四條 有下列情形之一的，專利權在期限屆滿前終止：

      （一）沒有按照規定繳納年費的；

      （二）專利權人以書面聲明放棄其專利權的。

      專利權在期限屆滿前終止的，由國務院專利行政部門登記和公告。

第四十五條～第四十六條的修改類似第四十一條的修改

III修專利法

      第四十五條 自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利複審委員會宣告該專利權無效。

      第四十六條 專利複審委員會對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定，並通知請求人和專利權人。宣告專利權無效的決定，由國務院專利行政部門登記和公告。

      對專利複審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人蔘加訴訟。

IV修專利法

第四十五條自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求國務院專利行政部門宣告該專利權無效。

第四十六條****國務院專利行政部門對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定，並通知請求人和專利權人。宣告專利權無效的決定，由國務院專利行政部門登記和公告。

     對國務院專利行政部門宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人蔘加訴訟。

第四十七條無修改

      第四十七條 宣告無效的專利權視為自始即不存在。

      宣告專利權無效的決定，對在宣告專利權無效前人民法院作出並已執行的專利侵權的判決、調解書，已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定，以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。

      依照前款規定不返還專利侵權賠償金、專利使用費、專利權轉讓費，明顯違反公平原則的，應當全部或者部分返還。