從廣州農民工工傷案談談行政處罰的時效_風聞

      《農民工工傷獲賠180萬律師拿走90萬，廣州司法局：無法處罰》成為了觀網熱帖。很多人不認同廣州司法局官方微博通報“因投訴人投訴已超過法律規定的兩年處罰時效，依法不能再給予行政處罰”的説法，認為沒有超過兩年的時效，合同雖然簽訂於2016年8月至9月期間，但是收錢是在去年九月，應該按收錢之日計算時效，更有人認為這是司法局“不懂法”，是在包庇、縱容律師違法，甚至“蛇鼠一窩”。其實，這不是司法局不懂法，人家是在依法行政。

   《律師服務收費管理辦法》第十一條“辦理涉及財產關係的民事案件時，委託人被告知政府指導價後仍要求實行風險代理的，律師事務所可以實行風險代理收費，但下列情形除外：（三）請求給付贍養費、撫養費、扶養費、撫卹金、救濟金、工傷賠償的”，這是一部行政規章。規章禁止對請求給付工傷賠償的實行風險代理收費，請求給付工傷賠償的，只要是搞風險代理收費，不論金額大小，均為違法行為。法律所針對的行為，僅指“風險代理收費”，收一塊錢和收九十萬，性質都是一樣，都屬於違法行為。就像綁架一樣，索取一塊錢和索取九十萬贖金，都是綁架。收到錢沒有、收了多少，是行為結果，不是行為本身，收一塊錢和收九十萬，屬於“違法所得”。行政處罰的兩年時效，是指“違法行為”的時效，不是指“違法所得”的時效，實行風險代理收費是違法行為，收九十萬是違法行為的結果。因此，對請求給付工傷賠償的實行風險代理收費的時效，只能從簽訂合同之日起起算，不是從收到錢之日起起算。合同簽訂於2016年8月至9月期間，到去年9月，已經超過了行政處罰兩年時效。行政違法是行為犯，不是結果犯和數額犯，如果把結果也就是違法所得也要包含在違法行為構成裏面，就會導致“沒有結果的行為不構成違法”的情況，好比綁架屬於違法行為，只要實施了綁架即屬於違法，如果把收錢也包含進綁架行為構成裏面，那麼就會導致凡是沒有收到錢的綁架行為都不構成違法這種情況，這顯然不合法理。如果廣州司法局強行處罰，一旦被處罰人不服提起行政訴訟，因為超過法定時效，廣州司法局的行政處罰決定只會有一個結果，被確認違法並被撤銷。

那麼，司法局能不能沒收九十萬的違法所得呢？還是不行，因為法無授權即禁止。《律師服務收費管理辦法》沒有規定實行風險代理收費的，司法行政機關可以沒收違法所得，司法局沒有權力去沒收那九十萬。這是立法不完善的問題，司法局背不了這個鍋。

還有很多人提到“合同無效”，首先，合同的效力只有法院才能確定，所有行政機關包括司法局依法是沒有權力認定合同的無效與有效的，更沒有權力以簽訂無效合同為由去處罰律師。其次，《合同法》規定的合同無效，是指違反“法律和行政法規的強制性規定”，並不包括規章。違反規章強制性規定的，並不必然導致合同無效。合同的效力，不是一些人所理解的“違法即無效”。