合規觀察 | 刑事合規已成企業剛性需求，須釐清三個前提性問題_風聞

走出去智庫觀察

近年來，英國、加拿大、澳大利亞等相繼制定對涉嫌經濟犯罪的企業暫緩起訴協議制度，即企業如果能證明已採取適當程序以防止犯罪行為的發生，將不再承擔刑事責任，在此背景下一些跨國企業已經在開展合規化管理，從而降低、甚至避免企業刑事合規的風險。

****走出去智庫（CGGT）特約法律專家、中倫律師事務所合夥人王峯指出，6月3日最高檢等部門印發《關於建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）》，目前構建刑事合規制度、防範刑事法律風險，已然成為企業的剛性需求，對於建立了事前合規制度的企業，可以獲得更為從寬的司法處理。

****企業如何做好刑事合規以更好的推動商務發展？****今天，走出去智庫（CGGT）刊發中倫律師事務所王峯、王潛律師的分析文章，供關注刑事合規管理的讀者參考。

要 點

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、刑事合規是一個面向所有類型企業的風險管理方式，儘管不同類型企業所要求的刑事合規制度各有側重，但任何企業都需要在制度建設中融入刑事風險識別、刑事風險預防和刑事風險處置的基礎性合規機制。

2、在傳統的合規理念中，“合規管理”往往被作為企業的紀律性管理方式，缺乏刑事合規元素，無法抵禦刑事風險。而刑事合規則是在企業治理權力架構和具體業務內容中按照刑事原理配置合規元素，從而實現預防風險、保護企業。

3、在現代企業的管理視角下，刑事合規實際上是一種商業保障模式，它服務於企業的商業發展和盈利目標。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

文/王峯 王潛****

中倫律師事務所

導言

近日，中倫律師事務所與威科先行共同發佈《企業刑事合規實務指引》白皮書，對企業刑事合規進行了詳細介紹，並針對國企、民企、外企、上市公司和涉罪企業等不同類型企業的刑事合規實操要點進行了系統闡述，旨在幫助企業提升合規管理能力，為企業提供可落地的合規方案。

隨着近期最高檢與司法部、國資委、生態環境部、國税總局等部委聯合印發《關於建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）》，刑事合規已然成為重要的法律制度。但由於實踐中尚缺乏規範化的實操指引，因此企業在刑事合實踐中往往會產生諸多疑問和困惑。為此，我們特邀《企業刑事合規實務指引》白皮書作者，對企業刑事合規實踐中常見的三個前提性問題進行答疑，從而幫助企業更好的理解刑事合規的內涵和功能，提升企業在刑事合規構建中的實踐能力。

自2018年11月國資委發佈《中央企業合規管理指引（試行）》起，“合規”逐漸成為國家法律政策層面的關注重點。2021年6月3日，最高檢與司法部、國資委、生態環境部、國税總局等部委聯合發佈《關於建立涉案企業合規第三方監督評估機制的指導意見（試行）》，正式將涉罪企業刑事合規考察作為專門的法律制度予以明確。

在當前的法律政策背景下，構建刑事合規制度、防範刑事法律風險，已然成為企業的剛性需求。根據我們近年來的刑事合規法律服務經驗，無論是國有企業還是民營企業，無論是內資企業還是外資企業，無論是本身具有深厚合規文化底藴的企業，還是剛開始接觸合規管理的企業，都已開始探索對刑事風險的管理方案。

但現實困境在於，在當前的刑事合規實踐中，由於國家層面尚未頒佈規範化的實操指引，因此企業在刑事合規觀念和刑事合規操作中往往會產生諸多疑問和困惑。本文中，我們將針對企業刑事合規實踐中最為重要的三個前提性問題進行闡釋，從而幫助企業更好的把握刑事合規的內涵和脈絡，提升企業在刑事合規構建中的實踐能力。

一、是否只有涉罪企業才需要刑事合規？

由於當前最高檢企業合規改革試點工作主要針對涉罪企業，因此，有的企業誤以為只有企業涉嫌犯罪之後才需要刑事合規。事實上，除了涉罪企業外，對於尚未涉刑的企業，也同樣需要構建刑事合規制度。

這是因為，從刑事合規的功能角度看，它包含着以下三個內容：

● 刑事風險識別功能

● 刑事風險預防功能

● 刑事風險處置功能

而這三個功能又可以演化出若干具體的刑事合規制度，如刑事合規盡職調查制度、刑事合規治理制度、涉罪環節整改制度等。

由此可見，對涉罪企業的合規整改僅是刑事合規制度的一個組成部分，並且，合規整改的目標，是建立起一套完整的風險識別、風險預防和風險處置機制——其最終目的是將存在合規漏洞的涉罪企業整改為具有完備刑事合規體系的企業——而這種完備的刑事合規體系，是任何一個企業都所需要的。

值得注意的是，在2021年5月13日最高檢至張家港調研企業合規改革試點工作時，張家港市檢察機關明確提出，其已將“涉案企業之前的合規體系建設情況、企業責任人合規表現等納入是否起訴和量刑建議考量情節，探索將合規建設從企業涉嫌犯罪‘事後合規’向‘事前合規’推進。”

這意味着，在刑事合規實踐中，刑事實務所考量的，也不僅僅是企業涉罪後的合規整改，其也同樣關注企業事前合規的構建情況；對於建立了事前合規制度的企業，可以獲得更為從寬的司法處理。

簡言之，刑事合規是一個面向所有類型企業的風險管理方式，儘管不同類型企業所要求的刑事合規制度各有側重，但任何企業都需要在制度建設中融入刑事風險識別、刑事風險預防和刑事風險處置的基礎性合規機制。

二、已建立其他領域合規制度的企業是否還需要刑事合規？

隨着現代企業管理體系的逐步成熟，越來越多的企業開始關注合同、勞動、環保、證券、產品質量、安全生產、進出口等領域所產生的民商事或者行政性法律風險，有的企業已經為此構建起有針對性的風險管理體系。對於這些在民商事或行政法領域已經構建起合規制度的企業，是否還需要構建刑事合規制度？

事實上，在我們辦理的企業及高管涉刑案件中，大部分企業都已具有專門性的合規管理制度；但是遺憾的是，由於缺乏刑事合規元素，這些合規管理制度最終無法發揮對刑事風險的預防功能。

從刑事風險的法律原理角度看，其他法律領域的合規管理難以抵禦刑事風險，原因在於：

****（****1）部分風險事項專屬刑事合規領域，其他領域的法律合規無法涵蓋。****例如，對於涉及挪用資金、職務侵佔等財務涉罪風險，相關風險行為一經實施即是犯罪，只能依據刑事法律和刑事合規原理予以預防和處置。

****（****2）部分風險事項雖同時涉及行政和刑事領域，但刑事實務的定性規則不同於行政法律。****例如，儘管環境保護、證券金融、產品質量等首先是行政法律的規制對象，但是在相關行政違法升級為刑事犯罪後，刑事實務將適用獨特的法律定性規則。這其中，對於單位犯罪、責任人員、主觀明知等犯罪構成要素的判斷，是完全超越行政法律的，甚至在刑事實務中，針對具體犯罪的判斷還有擴大解釋的趨向，而這些，也同樣超出了其他法律領域的合規能力。

更為重要的是，在傳統的合規理念中，“合規管理”往往被作為企業的紀律性管理方式之一，它強調自上而下佈置合規義務，層級越往下，承擔的合規義務越重，而決策層或者最高管理層較少參與到具體合規事務中。但與之相對，在刑事實務中，當發生風險事件時，刑事實務卻更為關注企業決策層或最高管理層的法律責任，並往往通過穿透式的責任認定方法，直接追究企業高層的刑事責任；此時，企業及高管是無法依靠傳統的合規管理模式來實現預防風險的。

值得注意的是，2021年3月，福建晉江檢察院聯合法院、發改局、公安局、泉州海關駐晉江辦事處、税務局等22家單位，共同組成10個合規工作組，共同幫助企業完善合規制度。這些合規工作組具體包括：

1) 刑事合規項目組

2) 民事合規項目組

3) 市場經營合規項目組

4) 知識產權合規項目組

5) 金融合規項目組

6) 税務合規項目組

7) 安全生產合規項目組

8) 環保安全合規項目組

9) 勞動用工合規項目組

10) 進出口貿易合規項目組

由此可以看出，在刑事實務中，刑事合規與其他領域的法律合規是相併行和相補充的，其他領域的法律合規是無法替代刑事合規的。

事實上，刑事合規所強調的，是立足於治理權力架構和具體業務內容，針對議事、決策、授權、審批、監督、執行、反饋等環節配置刑事合規元素，實現刑事合規和企業治理的相融合，保障企業治理的刑事合規化，發揮合規對企業及頂層高管的保護功能。

三、刑事合規是否會限制企業的商業發展？

由於刑事法律本身是禁止性規範，因此有的企業擔心，刑事合規制度會成為企業商業戰略和商業創新的“緊箍咒”。這又可以細化為兩個問題：

第一，刑事合規是否會降低企業的管理效率？

第二，刑事合規是否會限制企業的商業創新？

事實上，作為企業發展的安全網，專業化的刑事合規方案不僅可以和企業的商業規劃相適應，甚至可以促進企業的創新和發展。

這是因為，刑事合規所講求的是必要性原則，刑事合規的法律基準是底線性法律規範，其功能是在企業的商事治理架構中融入合規保護元素。刑事合規制度的目標不是設置繁瑣或者冗雜的制度流程；與之相對，刑事合規所強調的，是在治理制度中理順權力配置、優化管理程序，為商業創新指明法律邊界，並剔除或者修正低效、混亂、易引發風險的經營環節，從而為企業經營及高管的職權行使提供規範化依據，發揮刑事合規對企業及高管的保護功能。換言之，刑事合規本身所追求的，也是高效、流暢和安全價值。

在現代企業的管理視角下，刑事合規實際上是一種商業保障模式，它服務於企業的商業發展和盈利目標。

因此，在實踐中，專業化的刑事合規方案是緊密追隨企業的商業戰略和商業創新的，通過發揮風險識別和風險預警功能，配合企業的商業發展，為企業經營管理提供更為順暢、更為安全的軌道和路徑。

當然，由於刑事合規既涉及刑事法律，又涉及商業模式和公司戰略，這就要求刑事合規團隊的專業人員既要具備刑事訴訟經驗，能熟練運用刑事法律和刑事實務規則，也要具有對企業治理和商業模式的把握能力，確保刑事合規與企業治理及商業模式的全面融合，實現對企業合規利益和商業利益的雙重維護。

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