跨境合規觀察｜對俄製裁中各行業法律風險和企業防火牆方案探討_風聞

走出去智庫觀察

當地時間3月31日，美國對俄羅斯實施了新的制裁。根據聲明，本次制裁涉及21個實體和13名個人，“以防俄羅斯逃避制裁和採購西方關鍵技術”。此次制裁名單中包括俄羅斯最大的芯片製造商和微電子製造、出口商米克朗控股。

**走出去智庫（CGGT）特約法律專家、中倫律師事務所顧問賈申指出，**面對俄羅斯當前局勢，企業如何做好涉俄業務的風險預判和管控將成重要的戰略問題。特別是在能源行業、金融行業、製造業以及跨境貿易和電商等行業，中國企業應審慎評估相關風險並通過搭建防火牆以降低風險。

中企如何應對涉俄業務中面臨的風險？今天，走出去智庫(CGGT)刊發中倫律師事務所賈申、柯靜、周以諾的分析文章，供關注跨境合規管理的讀者參閲。

要 點

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

**1、**中國企業如在俄羅斯開展工程項目，特別是能源類項目，應當謹慎評估繼續開展相關交易的風險。如前所述，海外工程項目由於週期長、成本高，可能會涉及一家或多家貸款銀行，在美國對俄羅斯的銀行展開密集制裁時，要審慎選取貸款銀行。

**2、**在製造業和貨物出口貿易領域，由於美國對俄羅斯金融機構強力度的制裁措施，許多出口企業在國際貿易下的匯款、支付以及收款受到了嚴重影響。此外，半導體、智能網聯汽車等先進製造業會受到美國政府對俄羅斯新出口管制措施的影響。

**3、**最惠國待遇的取消將為美國及其盟友向俄羅斯多種商品徵收“破壞性關税”鋪平道路。根據彼得森經濟研究所的分析，取消俄羅斯正常貿易關係地位，意味着美國對俄羅斯商品的平均關税税率將從3%左右提高到32%左右。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

文/賈申**、柯靜、**周以諾

中倫律師事務所

隨着俄烏戰況持續，各國對俄羅斯的制裁一波未平，一波又起。2022年3月11日，拜登再次簽署行政令，禁止美國人向其財政部指定的俄羅斯特定部門進行任何投資，也禁止美國人向從事相關交易的外國人提供批准、融資、便利、擔保。以美為首的西方各國對俄製裁，預計將會對世界經濟產生深遠影響。本文綜合美國對俄羅斯制裁措施，選取能源、金融、先進製造以及跨境貿易和電商行業進行風險分析，對中國企業建立風險防火牆提出具體建議和方案。

一、能源行業

（一）制裁現狀

作為俄羅斯的支柱性行業，能源業一直以來都是美國對俄羅斯行業制裁的重點。

2022年2月23日，美國財政部外國資產管理辦公室（OFAC）就根據拜登總統的行政令將北溪2號項目運營商Nord Stream 2 AG及其CEO列入了制裁清單；2月24日，美國繼續對5家俄羅斯金融機構與13家從事包括金融、天然氣、石油與電信等關鍵行業的大型企業進行金融制裁措施。3月8日，美國白宮發佈行政令，美國總統拜登正式批准禁止美國從俄羅斯進口能源。根據該行政令規定，美國人被禁止進口俄羅斯原油和某些石油產品、液化天然氣和煤炭；禁止美國人對俄羅斯能源部門的新投資；禁止美國人資助或支持在俄羅斯投資能源公司等。

在俄烏衝突的重壓之下，北溪2號企業擬申請破產；英國石油、殼牌、埃克森美孚等在內的數十家西方公司已經宣佈要退出俄羅斯市場。俄羅斯是世界第二大原油工業國和天然氣生產國，面對對俄羅斯嚴苛的能源制裁，國際原油、天然氣價格也出現了較大波動。

數據來源：EIA，國泰君安證券研究

（二）法律風險

目前，中國企業如在俄羅斯開展工程項目，特別是能源類項目，應當謹慎評估繼續開展相關交易的風險。如前所述，海外工程項目由於週期長、成本高，可能會涉及一家或多家貸款銀行，在美國對俄羅斯的銀行展開密集制裁時，要審慎選取貸款銀行；此外，存在美國連接點（美元結算、使用美國技術、產品）時，境內母公司應當審慎開展擔保，以免落入到為美國禁止的交易提供“實質性協助”（material assistance）或“提供便利”（facilitate）的範疇中，承擔二級制裁（針對非美國人）的違規責任。

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（三）應對措施

面對此類情況，存在俄羅斯海外項目的公司應該慎重評估以下風險：

（1）梳理是否存在涉俄製裁能源項目。在不同的總統令和法規中，“能源行業”的內涵不盡相同。3月8日OFAC頒佈的通用許可證General License 8A中指明，“與能源有關”包括石油的開採、生產、精煉、液化、氣化、再氣化、轉化、濃縮、製造、運輸或購買石油產品、天然氣或其他能夠產生能源的產品，例如用於製造生物燃料或任何形式的鈾的煤炭、木材或農產品，以及開發、生產、發電、 通過任何方式傳輸或交換電力，包括核能、熱能和可再生能源。

如使用美國製裁名單（Specially Designated National List，SDN清單）中的俄羅斯銀行在俄能源項目中融資，可能會招致美國的二級制裁（針對非美國人），也被列入SDN清單中，被凍結美國控制的資產，以及被限制或禁止各類商業交易。

**（2）關注項目合同相關條款。**在評估後，如果需要退出項目，則需要根據交易的不同階段，重點關注合同中的應急機制、終止條件、違約責任等一系列條款。此外，還需要關注美國對於項目退出時間的要求，在規定的時間內完成撤資及人員轉移。由於俄羅斯也有反外國制裁的相關法律，對限制外資退出有一定的限制，長遠來看如何平衡不同國家的法規要求、維護穩定與發展的關係，也是企業需要面對的抉擇。

二、金融行業

（一）制裁現狀

同樣地，作為俄羅斯支柱行業之一，金融業也未逃脱美國經濟制裁範圍：

俄烏衝突爆發後初期，美國迅速對俄羅斯金融行業展開制裁，目的在於切斷俄羅斯金融機構與世界美元結算體系的關係，限制俄羅斯融資。具體措施包括：將數家俄羅斯金融機構列入制裁清單，禁止美國人對其提供開設代理賬户（correspondent）和外匯賬户（payable-through account）的服務，或者凍結該實體在美國控制下的資產並禁止相關交易。

美國號召G7有關國家切斷俄羅斯多銀行與SWIFT的聯繫，這一舉措也將對俄羅斯和相關企業會產生深遠的影響。SWIFT是環球銀行金融電信協會（Society for Worldwide Interbank Financial Telecommunications）的簡稱，其本質上是跨境支付系統，主要提供支付指令交換的服務。美國切斷SWIFT聯繫的制裁措施會導致支付指令傳輸的中斷，導致跨境支付的阻斷；同時也會導致相關交易難以以美元為指定貨幣進行結算活動。該舉措也會限制俄羅斯聯邦中央銀行動用外匯儲備，這將導致俄羅斯無法出售其外國資產以換取本國貨幣。雖然，目前存在CIPS、CHPIS等替代性的跨境支付平台，但是使用替代性平台也會產生跨境支付速度降低、費用升高等不便。

（二）法律風險

在俄羅斯市場內經營的中國金融機構需要重點關注以下風險：

**·金融行業、尤其是跨國金融公司天然地存在較大風險敞口。**涉及跨境業務的金融機構無法脱離美元業務，本身無法排除交易中的美國連接點，極容易落入美國一級制裁範疇，面臨鉅額罰款，高管承擔刑事責任。

**·金融機構面臨的客户盡職調查負擔較重。**從規則層面而言，美國製裁規定具有一定不確定性，尤其在國際情勢重大變更的情況下，這種不確定性更加放大，金融機構KYC流程無法做到及時跟進，導致風險敞口；從實操層面，由於美國經濟制裁股權穿透規則下，某一實體被制裁會連帶其他下屬實體，這導致金融機構在對客户進行背景調查還要求對其他關聯實體的全面覆蓋。

·金融行業本身屬於各國強監管行業，跨國金融公司在某一法域的子公司不得不選擇遵守當地法律強制性規定；而對於集團公司整體而言，在不同法域內選擇遵守本國還是域外法律存在兩難。由於缺乏風險防火牆的設計，某一法域子公司所面臨的制裁風險又會殃及至母公司本身。

（三）應對措施

●針對客户：完善客户盡職調查。

金融機構應當對所有客户及與客户合作的相關主體進行盡職調查，判斷其是否屬於SDN等各類制裁名單、是否存在涉及烏東地區貿易活動、項目是否屬於重點制裁行業等，對客户風險進行標準化定級，暫停或終止對高風險客户提供服務。

●針對合作銀行：慎重安排涉及經濟制裁的合同免責條款。

在2020年的Lamesa Investments Ltd v Cynergy Bank Ltd 一案中，債務人（一家英國銀行）為遵守美國經濟制裁規定，拒絕向債權人（被某個列入SDN的俄羅斯實體實際控制）支付借款利息。根據雙方合同約定，如果債務人拒絕付款的原因系出於遵守強制性法律、法規或命令的，則不構成違約。本案中，英國法院判決認定美國經濟制裁規定屬於強制性法律，且涉俄製裁不在歐盟阻斷法令範圍內，最終判令被告可以暫時免於向原告支付款項，直至原告被移出SDN名單。

我們建議中國金融機構在與域外金融機構的合作中謹慎且視情況地安排相關免責條款。尤其在我國已頒佈《反外國制裁法》和《阻斷外國法律與措施不當域外適用辦法》的情況下，其中“歧視性限制措施”和被阻斷法律範圍尚未明確，類似遵守域外規定的條款效力有待斟酌，需慎重設置。

三、以半導體行業、汽車行業為代表的先進製造業

（一）制裁現狀

在製造業和貨物出口貿易領域，由於美國對俄羅斯金融機構強力度的制裁措施，許多出口企業在國際貿易下的匯款、支付以及收款受到了嚴重影響。此外，半導體、智能網聯汽車等先進製造業會受到美國政府對俄羅斯新出口管制措施的影響。根據美國商務部產業安全局（BIS）的公告，本次出口管制新措施呈現出如下特點：

●對俄出口管制物項範圍擴大

本次新措施將出口管制物項擴大到美國出口管制CCL清單第3-9類物項，其中有58類受控物項被新增入需申請出口許可的清單。

●對出口、再出口或轉移至俄羅斯的產品實行嚴格的審核制度

嚴格限定豁免情形，對涉及航空安全、海洋安全、人道主義需求、航天政府間合作、民用電信設施、政府間行為等實行逐案審查方式。

●對俄羅斯實體實施新的直接產品規則（“FDP規則”）

**針對俄羅斯一般實體的FDP規則。**若某物項（i）為美國受控原產軟件或技術的直接產品，或者（ii）主要原材料或零部件本身為美國受控原產軟件或技術直接生產而來，那麼該類物項為FDP規則受控物項。當已知該物項將出口至俄羅斯，或將被併入或用於在俄羅斯生產或者出口至俄羅斯的產品中時，應當適用該條FDP規則。

**針對俄羅斯特定實體的FDP規則。**在本次FDP規則中，美國商務部將俄羅斯“軍事最終用途”和“軍事最終用户”的限制力度進行強化。這種力度的強化體現在兩方面，（i）其一，受控物項擴大到CCL中的全部軟件和技術，甚至包括EAR99物項均在管制範圍之內；（ii）其二，在適用對象方面，將原軍事最終用户納入實體清單管理，凡交易鏈中有任何一方出現上述實體（本輪共打擊49個實體），均應當向美國商務部申請出口許可。

在美國商務部推出對俄羅斯新的出口管制措施後，眾多行業巨頭和大型跨國公司開始重新評估對俄羅斯業務的風險：

●半導體和IT行業

眾多芯片和電腦跨國企業決定停止對俄羅斯發貨。

●汽車行業

眾多行業頭部企業選擇暫停或者停止在俄業務。

（二）法律風險

在新的出口管制措施下，企業對俄羅斯業務可能存在以下風險：

·對俄羅斯出口產品管制範圍顯著擴大，導致企業原先對俄羅斯正常出口的產品可能面臨觸犯美國出口管制法的風險；

·廣大企業缺乏對直接產品規則的內涵、適用條件等問題的瞭解，極容易在對俄經營業務中踩紅線；

·俄羅斯直接產品規則下的出口許可原則上有很大的概率被拒絕，除非滿足特殊條件可以申請豁免，企業可能出現無法出口至俄羅斯的情形；

·本次出口管制新措施下，對俄羅斯管制的實體清單被進一步擴大，企業在開展對俄羅斯業務前若無法做好客户盡職調查工作，有可能造成一定的出口管制風險。

（三）應對措施

●製造業對供應鏈進行安全性審查

俄烏局勢變化勢必對全球製造業供應鏈造成極大影響，這種影響可能波及到行業內供應鏈全流程，包括從上游採購端到生產、再到下游銷售的所有流程和節點。任何節點的高危風險都有可能傳導、瀰漫至全局。製造企業應當梳理工廠產線，從上游供應商至下游客户進行風險識別和評估，達到對全產業鏈的風險控制。

●對第三方合作伙伴進行安全性審查

除了對產業鏈中重要參與者的安全性審查外，其他第三方合作伙伴的風險也有可能殃及企業，因此，製造企業應當對包括物流企業、代工廠等在內的第三方合作伙伴進行安全性審查。

四、跨境貿易和電商

（一）制裁現狀

美國在貿易領域對俄羅斯的制裁從工業品蔓延到一般消費品。2022年3月11日拜登簽署的行政命令，宣佈取消與俄羅斯的正常貿易關係，並在進出口兩方面規定如下制裁措施：

**·在進口方面：**禁止原產於俄羅斯聯邦的魚類、海產品及其製品、酒精飲料、非工業鑽石，及財政部未來商定的原產自俄羅斯的其他產品進口至美國。

**·在出口領域：**該行政令限制從美國或者由美國人出口、再出口、銷售或者供應一切奢侈品到俄羅斯。

同日，七國集團（G7）也承諾減少西方與俄羅斯貿易，並聲明將採取行動組織世界貿易組織成員國的廣泛聯盟與其共同行動，剝奪俄羅斯關鍵產品的最惠國待遇。

在一系列密集制裁措施的壓力下，不斷有消費品領域內的跨國企業選擇停止對俄羅斯開展業務。目前，國際各大食品飲料行業巨頭均計劃或已經暫停在俄業務；影視行業巨頭也暫停俄羅斯服務。對此，以商品零售為主營業務的跨境電商不得不重新審視俄烏局勢下歐美製裁禁令的連帶影響，一方面加強與平台內品牌商家的聯絡，就涉俄貿易所牽連的潛在責任進行溝通；另一方面，加強對平台內商家的管理，對存在俄羅斯境內採購或者消費下單的行為進行風險評估。此外，歐美多國對俄羅斯銀行的制裁也可能同時波及跨境電商，導致俄羅斯相關採購或銷售難以通過美元等外匯進行跨境結算。

（二）法律風險

**·**最惠國待遇的取消將為美國及其盟友向俄羅斯多種商品徵收“破壞性關税”鋪平道路。根據彼得森經濟研究所的分析，取消俄羅斯正常貿易關係地位，意味着美國對俄羅斯商品的平均關税税率將從3%左右提高到32%左右。[1]關税的升高將導致俄羅斯原產產品出口至歐美地區的價格被進一步抬高。

**·**美國對奢侈品出口的貿易限制具有較強的擴張性，非美國主體的相關交易可能因為存在其他美國連接點（如物流途徑美國、由美國職員銷售等）而被納入限制範圍。

**·**制裁措施可能向俄羅斯重要貿易伙伴擴張。在美國與其他西方國家對俄採取貿易制裁措施的背景下，保持與俄羅斯的正常貿易關係，可能導致其成為相關國家的制裁對象，具有較高的風險。

**·**美國對俄羅斯產品進出口的管制措施可能導致短期，甚至長期涉俄涉烏的供應鏈受阻或被切斷，或導致相關運營成本上升。

**·**美國對俄羅斯金融機構的制裁措施可能導致相關企業在俄資金被凍結，且對俄貿易難以通過美元或SWIFT與美國結算系統進行結算，可能導致企業短期資金鍊受阻或斷裂，或產生流動性危機。

（三）應對措施

●替代性產品市場的開拓

對俄進出口風險上升的背景下，電商企業可以考慮開拓替代性產品市場。但同時，俄羅斯供給和需求可能會對中國進出口企業帶來一波利好，電商企業也可以在保障安全的前提下抓住相關窗口期的機遇，拓寬現有貿易對象和地域範圍。

●供應鏈安全性審查

電商企業應積極對原材料與產品供應鏈進行審查，分析供應鏈涉俄涉烏風險。與此同時，存在涉俄涉烏業務的實體也應同時尋求和開發新的供應商，以應對短期供應鏈被切斷的危機，並保證長期貿易管制背景下的供貨需求可被滿足，保證企業的正常生產與運行。

●資金安全性與流動性管理

企業應避免在作為本次經濟制裁對象的金融機構處貯蓄或存放過多資金，並及時處理利潤轉回等業務，可以選擇CIPS等人民幣跨境結算平台完成結算活動。

●規避盧布匯率風險

鑑於目前盧布幣值穩定性較低的情況，應當儘量避免將其確定為合同的結算貨幣，或在合同中納入幣值穩定條款，按照某一特定的匯率水平確定價格水平，以防止不可預測的商業風險。

[注]

[1] 中國國際貿易促進委員會浙江省委員會：

http://www.ccpitzj.gov.cn/art/2022/3/14/art_1229557691_23095.html