針對外國投資的國家安全審查範圍擴大，企業如何應對？_風聞

走出去智庫觀察

近日，全球知名律師事務所安睿順德倫發佈報告——《全球外國投資和國家安全審查》，由安睿順德倫英國、美國、德國和中國香港等律師解答當前外商投資及國家安全審查制度的六個相關問題。****

走出去智庫(CGGT) 觀察到，****隨着全球新冠肺炎疫情蔓延及國際貿易和政治格局愈發緊張，越來越多的司法管轄區引入或強化其限制外商投資的規則，甚至制定其國家安全審查制度。外商投資限制與國家安全審查已成為併購交易中日益恆常需要考慮的重大因素之一。企業在進行跨國併購時往往需評估世界各地迥然不同的外商投資審查制度，而有關審查制度會不斷擴張和複雜化。

全球投資審查有哪些趨勢？今天，走出去智庫（CGGT）刊發安睿順德倫報告的部分內容（在文末掃二維碼可下載報告全文），供關注全球投資審查的讀者參考。

要 點

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、美國進一步加強了審查，將範圍擴大到涉及關鍵技術、關鍵基礎設施或持有美國公民大量敏感個人信息的美國企業，對某些房地產交易和少數族裔交易的案件增加了強制性備案要求。

2、儘管近年來我們看到西方各經濟體出現了新的、獨立的外國投資審查法規，但我們在亞太地區看到的卻是自由化趨勢，主要是由政府制定外商投資優惠政策以吸引投資。

3、雖然每個政府都有很大的主觀性，特別是在所謂的“國家安全”方面，但普遍清楚的是，這一概念遠遠超出了軍事和國防利益，現在包括關鍵基礎設施、能源供應、港口和機場、通信以及先進技術和數據安全。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

安睿順德倫報告《GLOBAL FOREIGN INVESTMENT AND NATIONAL SECURITY SCREENING》的部分建議如下：

·對於如何適用相關（外商投資）規則，切記不要做任何假設，尤其是在亞洲司法轄區的相關規則沒有統一的情況下。

·任何進行併購交易的投資者，在交易初期，必須評估該交易是否涉及相關外商投資規則及其影響。

·我們建議買家預先進行嚴格的盡職調查，以便能夠評估跨境交易中的國家安全審查風險。

R&C：是否可以概述一下世界各國的外國投資審查政策？有共同的趨勢嗎？

Harper：全球外國投資審查的趨勢是審查越來越多。對於一些司法管轄區，如英國，以前沒有強制性外國投資或國家安全制度，但目前發生了根本性變化，並引入了新的廣泛強制性制度。在歐盟的政策中也可以看到這一點。例如，在《國家安全和投資法》（NSIA）出台前的19年中，英國以國家安全為由調查的交易不到20宗，而在新制度下，每年將收到1000多份通知。****

Bialos: 自1988年以來，美國擁有完善的外國投資審查機制，允許總統禁止或限制可能損害美國國家安全而對美國企業擁有控制權的外國投資。隨着2015年至2018年美國對華政策的變化，美國進一步加強了審查，將範圍擴大到涉及關鍵技術、關鍵基礎設施或持有美國公民大量敏感個人信息的美國企業，對某些房地產交易和少數族裔交易的案件增加了強制性備案要求。

Chow：外國投資限制的概念在亞太地區並不新鮮——許多國家，如中國、越南、馬來西亞和印度尼西亞，歷史上都有某種形式的外國投資限制。因此，****儘管近年來我們看到西方各經濟體出現了新的、獨立的外國投資審查法規，但我們在亞太地區看到的卻是自由化趨勢，主要是由政府制定外商投資優惠政策以吸引投資。****包括中國在內的許多亞洲司法管轄區明顯縮短了“負面清單”，即受外國投資限制的部門清單。在中國，我們還看到政府為鞏固現有規則做出了明顯努力，以提高透明度。然而，特定部門的外國投資仍然受到高度管制。

von Brevern：我們看到的主要共同主題是，歐盟國家正在通過加強現有的限制機制或引入新的制度來增加外國直接投資（FDI）的審查。目前，歐盟27個成員國中有18個成員國有某種審查機制，其他國家預計將在適當時候制定相關政策。****此外，歐盟在2020年通過了《歐盟審查條例》，該條例雖然沒有為歐盟本身建立管轄權，但為歐盟成員國提供了相互合作的工具和統一的外國直接投資審查框架。該框架旨在確保外國直接投資審查機制的關鍵要素，如確定的時限、上訴選項的可用性以及旨在防止規避外國直接投資審查的措施。

Lindop****：****過去幾年，全球外國直接投資審查制度的數量和範圍顯著增加。以前，許多國家的政府非常注重防禦。然而，幾乎無一例外，我們正在看到審查正在擴展，包括先進技術和廣泛的與關鍵基礎設施有關的交易。毫無疑問，****新冠疫情加速了這一趨勢，各國政府迫切希望確保關鍵或戰略資產不會輕易被外國收購。****然而，創新是一個關鍵的區別因素，而政府的重點是確保關鍵技術不被敵對方所利用，因此變革是不可避免的。

R&C：在吸引外國投資時，東道國可能面臨哪些潛在風險，如國家安全問題？哪些部門最有可能引發此類擔憂？

Chow：潛在風險各不相同。這些風險包括國家核心企業可能失去競爭優勢，政府可能失去對民生或總體經濟至關重要的關鍵部門的控制，以及關鍵戰略資產或技術可能落入外國投資者控制的風險。因此，不同的司法管轄區從不同角度對外國投資進行監管。這可能是為了保護國家核心企業不面臨來自大型跨國公司的直接競爭，保護當地就業和社會福利，以及獲得食品和能源等關鍵產品的供應，或者保持對關鍵資產和基礎設施的控制。在中國，最有可能引發此類擔憂的部門包括軍工部門和其他“敏感部門”，如關鍵農產品、能源和資源、設備製造、基礎設施、運輸服務、文化產品和服務、通信服務、金融服務和技術。****

Harper：對於許多國家來説，對外國擁有或影響國內資產的擔憂要大得多，這不再是一個僅影響軍事和國防部門的問題。相反，可能引起國家安全問題的部門範圍更廣，這反映在外國投資審查制度的構建方式上。例如，在英國，如果目標公司活躍於17個行業中的任何一個，則需要強制通知。****這些部門定義廣泛，例如，將人工智能和先進材料等技術用於能源和運輸等關鍵基礎設施，以及兩用產品和國防部門。

****Bialos：****CFIUS通過參考外國買家構成的威脅和跟蹤記錄，以及美國目標的脆弱性來審查對國家安全威脅的程度。****CFIUS的“脆弱性”分析側重於目標是否擁有可能使敵對方受益的敏感技術，是否參與可能在國家安全危機期間被利用的關鍵基礎設施，是否擁有大量可能被利用的美國公民的敏感個人數據，是否是美軍重要能力的唯一來源提供者。****根據這些標準，航空航天、國防、國土安全、電信和金融部門的交易會引發更多的審查。

von Brevern：在歐盟，外國直接投資控制機制的核心是擔心入境投資影響成員國的“安全或公共秩序”****。歐盟審查條例表明，安全或公共秩序可能受到影響，特別是如果非歐盟投資者的投資對以下方面產生影響：

關鍵基礎設施——特別是國防、航空航天、能源、運輸、水、衞生、通信、媒體和數據處理等部門——關鍵技術、能源或原材料等關鍵投入的供應、敏感信息的獲取或媒體的自由和多元化。

Lindop****：****歷史上，外國投資一直被用作治國的戰略工具，在這種情況下，國家支持的、受影響的海外投資被用於實現特定的戰略目標。此外，正如英國新政府所言，在特殊情況下，來自親密盟友甚至英國自身的投資都可能對國家安全構成威脅。雖然每個政府都有很大的主觀性，特別是在所謂的“國家安全”方面，但普遍清楚的是，這一概念遠遠超出了軍事和國防利益，現在包括關鍵基礎設施、能源供應、港口和機場、通信以及先進技術和數據安全。****在某些情況下，如英國，它進一步包括更廣泛的公共利益領域，如緊急服務和醫院。