首份《美國外國投資委員會（CFIUS）執法和處罰指南》解讀_風聞

海外合規戰略與實務｜專欄

近日，美國公佈關於外商投資審查的首份執法指南——《美國外國投資委員會（CFIUS）執法和處罰指南》。9月15日，拜登簽署行政令，就CFIUS在審查受轄交易時應考慮的國家安全風險做出正式指示，將進一步加強審查——微電子、人工智能、生物技術、量子計算、敏感數據、網絡安全等領域的涉美投資交易。

美國領先律所——Willkie Farr & Gallagher 律所專家解讀認為，該指南公佈，向公眾説明了美國CFIUS如何評估違反外國投資交易法律的行為。該指南對於須遵守強制性申報要求的當事人，以及簽署了CFIUS“緩解協議”的公司尤為重要，指南傳遞了一個明確的信息，即CFIUS將採取執法行動以確保合規。

CFIUS評估外國投資交易違法行為有哪些影響因素？今天《海外合規戰略與實務｜專欄》文章，由走出去智庫（CGGT）首席法律專家、卓偉律師事務所顧問、合通機器人聯合創始人推薦，供關注美國投資審查的讀者參考。

海外合規戰略與實務｜主持人

▲呂立山

《海外合規戰略與實務｜專欄》聚焦國際地緣衝突場景下的中國企業全球化經營中的合規戰略和實務。

本專欄由走出去智庫首席法律專家呂立山（Robert Lewis）律師主持。專欄將及時分享國際地緣政策和法律的前瞻洞見，支持企業決策層深入理解跨境國際政治、經濟、法律、國際關係、輿情環境，助力企業海外合規戰略制定。

呂律師擁有30多年國際商事法律執業經驗，是國務院國資委外國專家顧問，曾任跨國公司亞太區總法律顧問、國際領先律所中國區首席代表，擁有全球40餘國家的東道國領先律所資源。

要 點

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

1、該指南的發佈是CFIUS走向成熟的又一步，為CFIUS程序提供更明確的規則和指導**。**

**2、**如果及時收到複議申請，CFIUS將在作出最終處罰決定之前審查複議申請。如果未收到複議申請，CFIUS將會作出最終處罰決定。

**3、**CFIUS鼓勵當事人在其認為自己的行為可能構成違規時提交自我披露。CFIUS在決定對違規行為的適當反應時，會考慮任何自我披露的及時性。

正 文

CGGT，CHINA GOING GLOBAL THINKTANK

10月20日，美國財政部發布了《美國外國投資委員會（CFIUS）執法和處罰指南》（“指南”）。這是CFIUS發佈的第一份此類執法指南。該指南旨在向公眾提供信息，説明CFIUS如何評估違反外國投資交易法律的行為，包括違反 CFIUS緩解協議的行為。指南還提供信息，説明CFIUS將在何種情況下實施處罰和處罰金額、CFIUS將採取的任何其他強制執行行動，以及在作出該等決定時將考慮的因素，包括加重和減輕處罰的因素。

該指南的發佈是CFIUS走向成熟的又一步，為CFIUS程序提供更明確的規則和指導。該指南對於須遵守強制性申報要求的當事人以及簽署了CFIUS緩解協議的公司尤為****重要，指南傳遞了一個明確的信息，即CFIUS將採取執法行動以確保合規。

CFIUS違規行為的類型

根據1950年《國防生產法》第721條，CFIUS有權對違反緩解命令、條件或協議的行為處以罰款並尋求其他救濟。指南闡述了CFIUS認為可能構成違規的三類行為：

1. 未能及時提交強制性聲明或通知；

2. 違反CFIUS的緩解要求：採取被禁止的行為或任何其他不遵守緩解協議、條件或命令的行為；以及

3. 對提交給 CFIUS的與評估、審查、調查或緩解措施有關的任何信息（包括在非正式磋商期間或應信息請求提供的信息）的重大不實陳述、遺漏或虛假證明。

CFIUS將根據以下因素酌情決定某一違規行為是否會導致處罰或其他補救措施。

處罰程序

CFIUS評估並決定對任何違規行為的處罰的程序包括以下步驟：

● CFIUS將發出處罰通知，就被處罰的行為和處罰金額作出書面説明。

● 當事人可以在15天內提交複議申請。

● 如果及時收到複議申請，CFIUS將在作出最終處罰決定之前審查複議申請。如果未收到複議申請，CFIUS將會作出最終處罰決定。

加重和減輕的因素

在決定是否實施處罰以及實施處罰的幅度時，CFIUS將考慮加重和減輕的因素，包括：

● 追究違規行為人的責任，並證明未來合規的保證；

● 該行為對美國國家安全造成的危害；

● 違規行為是由於疏忽、缺乏意識還是故意造成的，包括為隱瞞違規行為所做的任何努力和所涉人員級別；

● 違規行為發生的時間、頻率以及交易日期；

● 當事人如何應對違規行為以及採取的任何補救措施，例如提交自我披露、配合任何調查和任何內部審查；以及

● 違法者對CFIUS及相關法律法規的熟悉程度、企業文化和過往合規記錄。

這些因素並非詳盡無遺，並且其相關性可能因違規行為的具體情況而異。

CFIUS的信息來源

在確定是否已發生違規行為的過程中，CFIUS將考慮來自各種來源的信息，包括來自其他政府機構、公開信息、通過CFIUS的監督和執行網站提供的線索、交易方和申報方。值得注意的是，CFIUS將經常要求提供信息以支持其對遵守CFIUS緩解要求的的監督，並開展相關調查**。CFIUS鼓勵當事人在其認為自己的行為可能構成違規時提交自我披露。CFIUS在決定對違規行為的適當反應時，會考慮任何自我披露的及時性。**CFIUS也可在必要和適當時行使傳喚的權力。

原文鏈接：

https://communications.willkie.com/110/1858/uploads-(icalendars-pdf-documents)/cfius-releases-first-ever-enforcement-guidelines.pdf

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