【數博對話“1+1”】 肖颯：數字藏品正處於“回暖期”，交易平台是否合法由買賣行為本身決定

12月2日，由數博會執委會主辦、數據觀（北京）傳媒科技有限公司承辦的數博對話“1+1”第三期節目正式上線。本期活動以“數字藏品合法合規問題探討”為主題，由數據觀（北京）傳媒科技有限公司CEO翟文靜主持，邀請北京大成律師事務所高級合夥人肖颯，圍繞數字藏品的發展階段、數字藏品的風險劃分、數字藏品平台所承擔的責任等相關問題進行對話。

隨着“元宇宙”概念的興起，作為文化藝術領域的一種新興表達方式，數字藏品也受到了眾人的追捧。肖颯認為，國內數字藏品的發展是個循序漸進的過程，既有對國外的模仿，也有文化輸出和文化數字化的表現。數字藏品在國內經歷了初創期、鼎盛期、暗淡期，現在處於回暖期。

目前，國家尚未出台數字藏品領域的法律法規和政策文件，從現有法律角度出發，肖颯認為數字藏品的風險應按照一級、二級市場分析。一級市場的法律風險主要是著作權問題，作品因缺乏獨創性而導致的著作權本身權利形成較大瑕疵，如權屬是否清晰、能否以類似無聊猿的形式對作品的局部進行改動形成新的作品；而二級市場則容易產生炒作風險，即把數字藏品當作金融產品，讓一些C端用户認為買賣數字藏品的目的是賺錢，但這種行為並不符合國家政策法規；而把數字藏品當作理財產品，就可能會發生追漲、割韭菜等事件。此外，數字藏品平台是數字內容生產和交流的平台，如產生涉黃、涉暴或涉政等內容，相關機關單位和機構都有管轄、管理的權利。

數字藏品平台涉及很多合法性問題，如一些虛假數字藏品平台從網上盜取圖片，以數字版畫和數字畫作的名義進行詐騙或非法集資，以“擊鼓傳花”的形式瞄準大學生或職場新人羣體，這部分羣體有賺錢意願和一定好奇心，通過“熟人圈”助力掙點的方式進入資金盤，且其過程不涉及畫作和產品。此外，一些用户通過購買數字藏品平台上的授權作品，再經過平台銷售，經過多次售賣提高作品價格並從平台獲益。肖颯表示，從老百姓樸素的情感出發，後者的方式類似拍賣，但實際上國內交易平台需要持牌照。只有交易平台持牌，大家才能夠公平地競爭，因此當平台嵌入較深，既掌握IP又從中獲取較大利差，其承擔的法律責任就相對很重。

如何定義平台是否構成詐騙罪？肖颯認為這是一個層次問題，由買賣行為本身決定，犯罪是在法律的邊緣之外的行為，一般來説，能用民法、行政法來處理的案件就不會依據刑法來處理。國家法律量刑有時是依據具體罪名，從法條來看，不以交易金額定義犯罪程度，而以行為本身度量是否觸犯刑法規定。數字藏品平台目前涉嫌詐騙案件數量較少，如果畫作真，其價值高、售價高，實際也不構成詐騙罪。

當前，數字藏品平台主要服務於奢侈品品牌等大型公司進行營銷活動，或小型公司通過推廣普通消費品擴大用户範圍。發行方如果有實際的應用場景，其可持續程度就會高。當數字藏品沒有使用場景時，我們要關注畫作本身屬性、發售公司註冊資金、實繳資本等背景信息。

在國際市場上，虛擬資產是一個非常有趣的、嶄新的投資標的，也吸引了傳統的金融機構通過採購同傳統金融資產打包，分發或出售給高淨值客户。對於以區塊鏈技術為底層的虛擬商品，內地地區持審慎態度。隨着香港對虛擬資產行業和生態系統的開放包容程度加深，相關政策逐漸落地，企業在香港持牌、從事數字資產和虛擬資產服務，不僅可以服務大陸用户、面向廣闊的內陸市場，也是非常好的發展路徑。香港和內陸地區的“互補”能夠促進中國數字資產的發展和數字資產的持續繁榮。

由於數字資產的不穩定性，當前對於數字藏品的購買仍有一定門檻要求。如G20、FATF等國際組織主要關注數字藏品是否存在反洗錢問題、是否影響國際金融穩定，許多國家也對其銷售行為進行管制。

最後，肖颯總結，我們不僅要看到數字藏品的機遇與風險，也要看到數字藏品如何助推實體經濟和未來Web3世界的發展。每個國家和地區都應該為數字藏品的發展作出自己的貢獻，集體促進整個產業合法合規、安全、可持續發展。