美國最新對華投資安全審查機制及趨勢解讀：政策、法律與合規實務_風聞

當地時間8月9日，美國總統拜登簽署《關於解決美國在特定國家對某些國家安全技術和產品的投資問題的行政命令》（簡稱“行政令”），嚴禁美國投資於中國半導體、量子技術、人工智能等領域，並要求報告其他科技領域的投資。

為幫助企業應對美國投資禁令，走出去智庫（CGGT）與中倫律師事務所李瑞律師團隊於8月16日共同舉辦線上研討會“美國最新對華投資安全審查機制及趨勢解讀：政策、法律與合規實務”，就該行政令的背景和影響範圍、企業應對策略進行探討。

本次研討會由走出去智庫（CGGT）總經理陸俊秀主持，中倫律師事務所合夥人李瑞做《美國對華投資安全審查機制解讀》的主旨演講，並特別邀請兩位貿易管制及跨境合規專家——美國摩根路易斯律師事務所波士頓辦公室合夥人廖聖強律師以及中倫律師事務所賈申顧問進行互動交流及點評，對美國政策的趨勢做多視角解讀。

來自商務部、科技部、華為、中興、京東方、TCL華星、抖音、騰訊、比亞迪、海信、中國電信、中國移動、中國石化、中金、平安銀行、渣打銀行、招商銀行、特斯拉、西門子、惠普、強生、昕諾飛等單位的嘉賓參會。

在此次研討會上，走出去智庫和中倫律師團隊發佈 【戰略洞察】系列報告——《美國投資審查趨勢研判和應對：政策博弈、合規戰略、公關策略》，幫助企業建立海外合規戰略、國際聲譽管理和公關溝通戰略，以降低企業國際化經營面臨的系列風險，受到參會嘉賓的歡迎。

今天，走出去智庫（CGGT）刊發此次研討會的主要內容，供關注美國對華政策趨勢及應對策略的讀者參考。

正 文

投資禁令的實施尚存分歧，其影響還需觀察

走出去智庫（CGGT）總經理陸俊秀在主持研討會時表示，拜登簽署的新行政命令旨在阻止美國資本和專業知識幫助開發可能支持中國軍事現代化並損害美國國家安全的技術，將適用於美國在中國的私募股權、風險投資、合資企業和綠地投資的新投資，但不包括對中國股票和債券的投資組合投資。據悉，該行政令並不影響當前已發生的投資。

據瞭解，美中戰略競爭委員會是這一機制的重要推手。近日，該委員會主席麥克·加拉格爾分別致信四家美國風險投資公司，要求其説明投資中國企業的情況，旨在幫助國會通過更強有力的法案以限制在中國的“問題投資”。此外，參議院已通過《2023年對外投資透明法案》（作為《國防授權法案》的一部分），要求對涉及國家安全技術領域的投資進行申報，涵蓋了半導體、兩用電池、量子技術、微電子、AI、衞星通信、高超音速、兩用網絡激光掃描****系統等更多的領域。

****反對黨（共和黨）的意見：****共和黨擔心新的監管機制未能解決美國資金被動流入中國公司的問題，特別是在技術投資和產業範圍上。他們擔憂可能以維護產業界滿意為代價，而忽視國家安全。共和黨還指出行政令存在漏洞，未能充分限制資金流向中國公司，以及這類政策應由國會通過法律制定。

****行業人士的意見：****行業人士擔憂過於廣泛的限制措施可能削弱行業競爭力，干擾供應鏈，引發市場不確定性，甚至引發報復行動升級。他們呼籲政府與盟友合作，以避免美國公司在外國競爭對手面前陷於不利境地。

****盟友的反應：****英國、歐盟、德國等國表示會審慎考慮類似的投資限制措施，以權衡國家安全風險和經濟利益。歐盟委員會計劃分析研究美國的限制令，並與美國保持密切溝通。

儘管目前這一新的監管機制已經在行動，但其真正的影響和效果仍需進一步觀察和評估。各方的意見分歧和盟友的謹慎態度也將在未來的政策制定中發揮重要作用。

美國對華投資安全審查機制解讀

走出去智庫(CGGT)特約法律專家、中倫律師事務所合夥人李瑞在主旨演講中表示，該行政令確立了針對美國主體對外投資活動的安全審查機制，與美國外商投資委員會（CFIUS）運行多年的針對外國主體在美投資活動的外商投資國家安全審查機制關注的投資方向正好相反，故業界也有稱其為“反向CFIUS”機制。

儘管美國宣稱反向CFIUS新規的出台旨在保護美國國家安全，但此舉不僅將影響中美兩國的企業與投資者正常的經營決策，在更廣泛的意義上還將破壞國際經貿秩序，嚴重擾亂全球產業鏈與供應鏈安全。

“反向CFIUS”新規的核心要求包括兩方面，一是美國主體需就針對某些“受關注外國人士”從事的與“受關注國家安全技術和產品”相關的交易進行申報（“需進行申報的交易”）；二是美國主體被禁止從事涉及“受關注外國人士”的某些與“受關注國家安全技術和產品”有關的交易（“被禁止的交易”）。

該行政令將半導體和微電子、量子信息技術和人工智能行業中對受關注國家的軍事、情報、監控或網絡能力至關重的敏感技術與產品列為“受關注國家安全技術與產品”。與CFIUS類似，“反向CFIUS”新規仍將監管重點放在了高精尖的敏感技術上，不過**“反向CFIUS”新規在這個方面呈現出了一種新的監管特點**，即“小院高牆”（small yard, high fence），受限的行業範圍雖然相較於CFIUS審查更窄（“小院”），但是限制和封鎖力度（“高牆”）卻不容忽視。需注意的是，行政令規定上述“受關注國家安全技術與產品”包括的詳細內容可能在行政令的實施細則生效一年內進行增加或刪減。

根據立法説明，美國財政部意圖為“反向CFIUS”新規的適用範圍規定一些例外情況，目的在於儘可能減少對經濟發展秩序的潛在不利影響，尤其是對保護美國國家安全的作用較為有限的交易類型。

目前，美國僅出台了一紙行政令的基本框架，無操作細則出台，實務屆對“反向CFIUS”落地的一系列實務性問題，例如具體的適用範圍，如何申報，禁止的效力是否有追溯力，違反申報與禁止交易的後果是什麼等等，均待進一步觀察。我們將對相關動態保持密切跟蹤，也建議靴子正式落地之前，無論是投資者與被投企業皆可早做準備。

點評

走出去智庫(CGGT)特約法律專家、中倫律師事務所顧問賈申表示，近年來，美國對華先進半導體、芯片領域的針對性明顯增強、動作頻出，本次“反向CFIUS”新規的頒佈早有鋪墊。例如，去年8月，美國要求幾家主力芯片廠商對華斷供高性能CPU；去年10月，美國推出對華半導體、芯片產業出口管制限制政策，其中主要針對的3A090高算力芯片、先進NAND存儲芯片、超級計算機等物項和技術，和本次“反向CFIUS”新規具有很高的重合度。因此，本次“反向CFIUS”新規，只是美國近年加緊羅織對華“芯片圍堵”策略下出台的一項新的政策工具。在此背景下，針對本次新規，國際、國內市場其實已有一定預判，不必過度恐慌。一方面，建議企業及時對自身業務與投資交易進行梳理與評估，提前預判相關交易風險；另一方面，由於本次新規中涉及的量子信息技術，尤其是AI等領域涉及的具體參數範圍還有待進一步澄清，建議企業密切關注相關法律法規的動態與進展。同時，“反向CFIUS”新規落地後，中國企業如涉及配合美資投資方進行申報等動作，需要高度關注中國國家安全、數據安全、反外國制裁等方面的合規義務，確保依法合規開展相關活動。

美國摩根路易斯律師事務所合夥人廖聖強律師在點評時表示，新的行政命令希望限制美國投資人及其控制的實體對於中國（包括香港和澳門）在半導體和微電子、量子信息技術和人工智能的投資，對於涉及上述行業較為先進的技術和產品，對美國國家安全構成特別嚴重威脅的交易直接禁止投資，而其他未被禁止的交易則需要向財政部報備並提交相關交易信息。廖聖強律師詳細分析了財政部預先通知項下的監管框架草案中涉及的“美國人”、“涵蓋的外國人”、“受關注國家實體”、“涵蓋的國家安全技術或產品”、“知悉”等重要法律概念存在的不確定性和模糊地帶，補充提示了行政命令規定的申報或禁止限制也將適用於有美國人蔘與的非美國實體的投資，美國投資人對涵蓋交易和被投資主體的盡職調查義務和採取一切合理措施防止進行被禁止的交易的義務，並詳細介紹了違反相關通知和禁止交易規定在**《國際緊急經濟權利法案》**項下嚴厲處罰後果。

 

廖律師認為，這次出台反向CFIUS是美國首次對外國投資進行嚴厲的監管，儘管針對的行業範圍相對狹窄，且規定了諸多豁免和例外，但經過了這種從0到1的實質性改變，今後從1到100的更加嚴厲的限制將比制定新規本身更為容易。鑑於目前的監管框架草案的很多技術細節還沒有確定，且財政部的監管框架草案也明確要求實施細則落地後1年內對效果進行審查，評估調整的必要性，預計投資人和相關交易主體為了規避風險，有可能採取更為保守的投資策略，出現“過度合規”的情形，從而進一步加劇反向CFIUS對投資交易主體的寒蟬效應。

 

廖聖強律師還分析了美國行政監管部門的擬議規則制定程序，認為財政部的最終實施細則將更有可能在2024年出台，但具體的時間表還要受制於多重因素，包括美國國會通過在每年必須通過的年度“國防預算法案(NDAA)內加入相關補充法案，從而間接影響、限制或修改財政部實施細則中的相關內容的可能性，以及美國2024年的選舉結果等。

報告發布

當前，中美之間的博弈形勢複雜微妙，中國企業海外經營面臨極大不確定性。

走出去智庫（CGGT）近年推出《戰略洞察》系列報告，從中國企業決策管理的戰略視角和實務應對角度，梳理錯綜複雜的外部變化，洞察政治風險和政策監管趨勢，並納入企業的實務應對之中，包括：國際合規戰略、國際公關傳播戰略、海外政府事務應對戰略之中。

本次研討會上發佈【戰略洞察】系列報告之**《美國投資審查趨勢研判和應對：政策博弈、合規戰略、公關策略》**，該報告由走出去智庫和領先的律師團隊共同完成，感謝中倫律師事務所李瑞律師、賈申顧問等合規實務視角的專業支持。