聊聊《治安管理處罰法》（修訂草案）_風聞

這次治安管理處罰法修訂，大方向沒錯，但具體條款可以再斟酌修改。

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今日，全國人大公佈了《治安管理處罰法》（修訂草案），徵求社會意見。裏面的第三十四條引發了高度爭議。這一條內容如下：

第三十四條 有下列行為之一的,處五日以上十日以下拘留或者一千元以上三千元以下罰款;情節較重的,處十日以上十五日以下拘留，可以並處五千元以下罰款:

(一)在公共場所從事有損紀念英雄烈士環境和氛圍的活動的; 

(二)在公共場所或者強制他人在公共場所穿着、佩戴有損中華民族精神、傷害中華民族感情的服飾、標誌的;

(三)製作、傳播、宣揚、散佈有損中華民族精神、傷害中華民族感情的物品或者言論的;

(四)褻瀆、否定英雄烈士事蹟和精神,宣揚、美化侵略戰爭和侵略行為，尋釁滋事，擾亂公共秩序的; 

(五)以侮辱、誹謗或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名譽、榮譽，損害社會公共利益的; 

(六)侵佔、破壞、污損英雄烈士紀念設施的。

爭議的主要是第二條和第三條。

簡單説説我的觀點吧。

首先，我認為這次修訂的影響其實沒這麼大。既不會像有些人希望的，用這個條款把“反賊們“都給拘起來；也不會像有些人擔心的，吃個日料，穿個和服，就算是傷害中華民族感情了。

這個條款通過了，天也不會塌下來，沒通過，也照樣能整治某些不良行為。當然，更理想的選擇是，修訂一下，定義的更清晰，修訂的更完善，減少基層執行時的不確定性。

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對於在公共場所做傷害中華民族感情，有損中華民族精神的事情，以前照樣是有懲罰的。

在舊的治安管理處罰法中，類似的行為，是通過認定為尋釁滋事或者擾亂公共秩序來認定的。第二十三條規定了擾亂公共秩序，二十八條規定了尋釁滋事。

過去，穿日本軍服，在有歷史紀念意義的場所拍照，照樣會以尋釁滋事為名拘留。所以，我認為有沒有這個條款，其實沒太大區別。傷害中華民族感情的，有損中華民族精神的的行為，之前一樣會以其他理由被懲罰。司法解釋也明確過，網絡屬於公共場所，網絡上搞事，也屬於尋釁滋事。

之前討論尋釁滋事罪的時候，我講過，尋釁滋事這個罪，確實是口袋罪，把一些其他法條無法處理的事情，裝到這裏面。未來發展的趨勢是，用更清晰更細緻的法條，把本來裝到大口袋的罪行，挪到小口袋來處罰。大方向，這是正確的。

但是，這個新的三十四條，似乎還是不那麼清晰。為什麼這個條款，不能定義的更清晰，不能明確列舉出，什麼是傷害中華民族感情，有損中華民族精神的行為呢？

之前我文章中也寫過，法律也不是能事無鉅細的把所有細節都寫清楚的。所以才會有口袋罪。

拿公共場合穿和服這件事舉例吧。

非敏感日期，非敏感地點，公共場所穿和服，我認為完全合法合規。我相信大部分中國人也不會太在意這個事情。自己可能不喜歡，討厭這種行為，自己不會做，但説公共場所穿和服就是犯法，大多數中國人也不會這麼極端。

但是 12月13日國家公祭日，在南京大屠殺紀念館門口穿和服跳舞，我相信大部分中國人都無法接受，認為這種行為是刻意挑釁社會道德底線，不合法。按治安管理處罰法處理，拘留幾天，應該不算太過份。

然而，在這兩者之間，有無數的可能。12月13日國家公祭日，在大屠殺紀念館門口穿和服不合法，那南京其他地方合不合法？在上海合不合法，廣州合不合法？如果法律規定，12月13日所有公共場所穿和服都不合法，12日呢？14日呢，8月15日呢？如果穿和服合法，穿日本軍裝合不合法？日本軍裝又如何認定？看上去像，但細節不一樣，算不算日本軍裝呢？

**法律不可能對每一個問題都規定的這麼細緻。那麼怎麼辦呢？還是得具體分析，看一線執法人員的判斷。**造成混亂，影響惡劣，擾亂秩序，就要被處罰。如果只是自娛自樂，對他人無影響，也就算了。

穿一件萬聖節的滿身是血的衣服，在地鐵站把小朋友嚇得哇哇大哭，造成混亂。影響惡劣，擾亂秩序，雖然不算情節嚴重，不會被判刑，但是被拘留幾天也算合理處罰。2014年上海就有一個案例。同樣的衣服，如果沒碰到小朋友，沒造成惡劣影響，也就沒人管。

我之前寫過，世界上沒有兩全的事情，不放過一個壞人就一定會冤枉好人。不冤枉一個好人，就一定會放過壞人。口袋罪想把所有壞人都裝進去，就只能寬泛模糊，依靠辦案人主觀判斷。就很難避免在一些特殊情況中，把好人也牽連上。

要説法律模糊，那基於判例法的英美法系更模糊，法律大部分語焉不詳，怎麼判全靠歷史形成的各種判例。英美法系的鼻祖大英帝國，到現在國家也沒有一部成文憲法，不也順順利利過了這麼多年。

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有些人士認為：“有損中華民族精神、傷害中華民族感情”是內涵極為模糊的概念，由於處罰標準模糊，勢必導致行政權力的選擇性執法，容易出現濫權現象。

這句話我也同意。但看法律的修正是否合理，不能看清晰和模糊的絕對值，要看修正後是否被修正前更清晰了。

之前説過，原先的類似“有損中華民族精神、傷害中華民族感情”的行為，使用擾亂公共秩序和尋釁滋事處罰的。相關的還有一個四十七條：煽動民族仇恨、民族歧視，或者在出版物、計算機信息網絡中刊載民族歧視、侮辱內容的。

現在又單獨列了一個新34條。

新34條有爭議的兩個條款。一條是明確規定了是公共場所。那麼問題來了，如果服飾標誌已經到了“有損中華民族精神，傷害了中華民族感情”的地步，還在公共場所引發關注，這算不算擾亂公共秩序呢。我自己覺得算是。

如果沒人圍觀，沒人關注，沒人舉報，沒形成輿情，我相信警察也不會理不會管。警察管了處罰了，絕大多數情況是已經形成了一定影響，擾亂了秩序。

另一條是製造傳播傳揚“有損中華民族精神，傷害了中華民族感情”的物品或言論。中華民族是56個民族組成，“有損中華民族精神，傷害了中華民族感情”的東西，是不是也算民族歧視和侮辱呢，製造傳播傳揚算不算尋釁滋事呢？如果問題嚴重，用口袋套也能套，照樣能處罰。

治安管理處罰法裏面可以找茬的地方太多了。比如裸露身體也可以拘留，也沒寫清楚裸露到身體地方才能拘留。有這條，警察也沒把穿短裙短褲的人都拘留進去。這條針對的是暴露狂色狼，但要抬槓，也可以説是內涵模糊，處罰標準模糊。

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法律是不可能面面俱到的。在大多數情況下，要依靠一線執法人員的判斷，要信任一線執法人員。 美國的法律，給一線執法人員的權力，遠大於中國。美國警察如果認為你構成了威脅，完全可以一槍把你斃了。類似的案例屢見不鮮。執法人員裏面，肯定有壞的。但是，對犯罪嫌疑人都搞疑罪從無，對執法人員，也得默認是好人呀。

像某些人一樣，默認執法人員都是壞蛋，法律有漏洞執法人員就會濫用，只能建議他們儘快潤去美國，見識一下美國的執法人員。

如果不給一線執法人員基本的信任，把一線執法人員都假設成壞蛋，社會秩序就會崩塌。

類似我們治安處罰的輕罪的判斷，大部分國家也都比較模糊，依靠執法人員的判斷。日本的輕犯罪法，規定的比我們狠多了。什麼遊手好閒的，無故攜帶刀具棍棒的，公共場所舉止粗暴的，插隊的，製造噪音的，乞討的，亂扔垃圾的，貼小廣告的，隨地吐痰的，裸露身體的，穿不符合身份的專用服裝的，一律都是輕罪，可以罰款而且拘留。

當然，日本的實際執行也沒這麼嚴格。偶爾插個隊，吵個架也不會馬上被警察拷走。警察也沒這麼時間管所有這些事。

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原則上，把大口袋中的處罰行為，拿出來放到小口袋裏，規定的更細緻邊界更清晰，是正確的方向。

新的三十四條，我認為，比原先的用擾亂公共秩序，尋釁滋事和民族歧視去判斷是否處罰，是更清晰了一些，總體上還算是個進步。

英烈法也起到了類似的效果，把原先用尋釁滋事罪判定的東西，拿出來單獨立法，規定的比以前更清晰了。在英烈問題上的發言尺度，也比以前更清晰了。當然，這種清晰，很多人並不樂意看到，他們希望的還是模糊的。這樣，有影響力有關係的人，就可以隨便侮辱英烈而不受到處罰。

當然，這個進步是否足夠？我認為不夠，還可以更清晰一點。

**我的建議是在第二款和第三款後面加上“造成不良影響，損害社會公共利益，擾亂公共秩序的”。**這樣，處罰範圍完全沒有擴大。即使沒有這條，擾亂公共秩序，也完全可以用原法律第二十三條處罰。新的條款，只明確了行為的類型，而沒有擴大處罰範圍。

如果沒有造成不良影響，沒有擾亂公共秩序，那就沒必要處罰呀。一個人自己在家裏穿日本軍裝自娛自樂，只要不對外傳播，管他作甚呢？

換句話説，如果沒有造成不良影響，沒有擾亂公共秩序，只是自娛自樂，那怎麼能説是：“有損中華民族精神、傷害中華民族感情了”。肯定先造成惡劣影響，才能傷害中華民族感情呀。

修訂法律目的，是要把尋釁滋事這個大框框定的更嚴格一點，更清晰一點，新的懲罰還是要落在尋釁滋事，擾亂公共秩序的大框子裏面。

這次修訂，我覺得沒多大事。修訂之後，也不會有什麼變化。

對這次修訂，我的態度是無所謂。從大口袋往外拿的大方向沒錯，所以我不反對。但我對當前條款也不滿意，我也不支持。我認為目前的條款是有改進空間的，如果能更清晰，不會擴大處罰範圍，我就支持。

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最後説幾句，這次修訂，形成了輿論熱點，一堆人玩命兒反對。大概有幾種人：

第一種是自媒體搞流量的。比如古某張某。第二種是朋友圈的行為藝術家，通過轉發申明立場，表示眾人皆醉我獨醒的。第三種，是認認真真提意見的。

很少一部分人是第四種，哭爹喊娘，説這個法律通過，就天塌下來國將不國回到幾十年前的。這種就比較有趣了。老實説，正常人都知道，吃個日料，一般場合穿個和服拍照，根本不會有損中華民族精神，傷害中華民族感情。為啥這個法律觸發了這些人的敏感點，跳的如此之高呢？

我猜測一下，也許他們的很多言論行為，本來的目的就是要損害中華民族精神，傷害中華民族感情，只不過這個陰暗的目的一直藏在他們心裏不敢示人。這個條款直接把他們心中陰暗的目的暴露在光天化日之下，所以才這麼敏感。

我也一直有點奇怪，為啥有些人不管寫什麼文章，最後都得帶到中華民族的劣根性上….. 也許他們寫文章的根本目的就是要傷害中華民族的感情呢。另外，有些人一直在煽動一線執法人員與民眾的對立，把一線執法人員都假設成壞蛋……一線執法人員裏面肯定有壞人。但如果執法人員都是壞蛋，這個國家早就完蛋了。

我是哪種呢？我是第五種，鍛鍊時候閒着沒事的。一小時，鍛鍊結束，文章寫完。:-)