罰沒12.19億元！被反壟斷查處後，“注射用硫酸多黏菌素B”降價近90%

近日，上海上藥第一生化藥業有限公司（以下簡稱上藥生化），以及武漢匯海醫藥有限公司（以下簡稱武漢匯海）、武漢科德醫藥有限公司（以下簡稱武漢科德）、湖北民康製藥有限公司（以下簡稱民康製藥）因濫用中國注射用硫酸多黏菌素B市場上的支配地位，實施以不公平的高價銷售製劑的行為，被上海市場監管部門處罰，罰沒款合計12.19億元。

本案涉及到產業鏈不同環節的多方當事人，其相互之間的關係複雜，認定的難度較大。記者採訪上海交通大學特聘教授、競爭法律與政策研究中心主任，國務院反壟斷委員會專家諮詢組成員，中國法學會經濟法學研究會副會長王先林，就本案在執法過程中存在的難點及亮點進行分析解讀。

記者：本案在行為主體和行為性質的法律認定上有哪些獨特性和創新性？

**王先林：**本案涉及注射用硫酸多黏菌素B的原料供應、製劑生產和銷售的不同環節共兩方的四個經營者，如何認定它們之間的關係具有挑戰性。

首先，執法機構認定武漢匯海、武漢科德和民康製藥三個經營者統一決策，分工協作，共同實施了涉案行為。依據是：三者的實際控股股東相同，具有關聯關係；三者根據統一決策，分工協作，共同實施了涉案行為；三者共享壟斷利潤。這與在國家市場監管總局查處的山東康惠醫藥有限公司等濫用市場支配地位案中，對涉案的三家企業康惠公司、普雲惠公司和太陽神公司之間的關係認定是類似的，即基於它們之間關係緊密，並不相互獨立，而實際上是具有反壟斷法意義上的“單一主體”，在本案中的三家公司被統稱為“匯海方”。

其次，執法機構認定匯海方與上藥生化為濫用市場支配地位的共同主體。這不同於國家市場監管總局在撲爾敏原料藥案中認定湖南爾康和河南九勢共同具有並濫用了市場支配地位的情況。本案的特殊之處在於，匯海方和上海生化方並不是處於同一個生產經營環節，而是涉及原料藥採購與銷售、製劑生產與銷售全鏈條。雙方密切配合，行為交織，共同實施了涉案行為。

本案中，執法機構認定兩方四個經營者作為濫用市場支配地位的共同主體，更能準確還原行為全貌，無疑具有明顯的創新意義。可以説，這是我國第一個覆蓋整個產業鏈各個環節的濫用市場支配地位案例，值得持久關注和深入討論。

記者：如何理解本案中所提到的“不公平高價行為”？

**王先林：**在不公平高價行為的認定上注重多種方法的綜合運用。不公平高價通常是指經營者在正常競爭條件下所不可能獲得的遠遠超出公平標準的價格，也就是以經營者具有市場支配地位為前提的過高價格。不公平高價實際上是經營者利用支配地位對消費者和用户進行剝削的行為，因此相對於掠奪性定價、獨家交易等排他性濫用行為，其被作為剝削性濫用行為的典型。通常認為，在反壟斷法的框架中有四種判斷超高定價的方法，分別是成本加合理利潤、同類產品比較、同一企業相同產品的空間比較和同一企業產品的時間比較。在較早公佈的相關案件中，執法機構通常適用某一種主要方法來分析認定涉案企業是否實施了不公平高價。

而在本案中，執法機構同時從三個角度、運用三種方法來分析認定涉案企業的不公平高價行為，即：一是注射用硫酸多黏菌素B掛網價格與生產成本的比值，明顯高於同一生產線所產其他製劑；二是以不公平的手段實現高價銷售注射用硫酸多黏菌素B的目的；三是注射用硫酸多黏菌素B國內銷售價格明顯高於同期其他國家和地區銷售價格。尤其是第二個角度很有説服力，即兩方當事人相互配合，在原料藥銷售環節安排38家醫藥經銷公司流轉過票、層層加價，將從丹麥雅賽利處73元至94元每克採購的原料藥，逐步推高至1.8萬元至3.5萬元每克銷售給當事人用以生產製劑，造成注射用硫酸多黏菌素B價格高是因為原料藥價格高導致的假象，掩蓋在注射用硫酸多黏菌素B市場實施不公平高價的行為。這為認定不公平高價行為拓寬了思路。

記者：執法部門對當事人違法行為處以罰沒款合計12.19億元，這一金額是如何計算的？

**王先林：**本案不僅對當事人處以了罰款，還計算並沒收了違法所得。雖然我國反壟斷法對濫用市場支配地位行為既規定了沒收違法所得，也規定了處以罰款，但在以往的相關案件處理中，由於違法所得難以認定和計算等原因，往往僅罰款而沒有沒收違法所得。在本案中，執法機構對涉及的兩方四個經營者不僅根據其在違法行為中所起的作用等因素，分別處以其上一年度3%和8%不等的罰款，而且也都認定、計算並沒收了各自的違法所得，這體現了對民生領域壟斷行為嚴格依法查處的鮮明態度。

記者：此次反壟斷執法行動，對於醫藥產業等民生領域有什麼重要意義？

**王先林：**本案涉及的藥品和民生息息相關，案件調查推動藥價直接下降了90%，這是在國家市場監管總局的指導下，由省級市場監管部門開展的一次重大反壟斷執法行動，也是我國在醫藥等民生重點領域的又一個標誌性反壟斷執法成果，有力維護了人民羣眾的利益。

本案當事人濫用市場支配地位以不公平高價銷售注射用硫酸多黏菌素B，一方面扭曲了該種藥品的市場價格形成機制，使其價格嚴重偏離正常水平，排除、限制了注射用硫酸多黏菌素B市場競爭，另一方面也使需要使用該種藥品的患者不得不支付更高的價格，增加了患者的用藥成本，嚴重損害了廣大患者利益，還增加了國家醫保基金支出，嚴重損害了公共利益。本案的嚴肅處理，及時糾正了當事人的違法行為，推動注射用硫酸多黏菌素B價格從2303元至2918元每支，大幅降低至270元每支，降幅近90%，從而有效維護了廣大消費者利益和社會公共利益。

（記者 程思琪）