採耳店被認定無證診療，收入2000罰22萬！“過罰相當”的邊界在哪？

近日，四川省宜賓市翠屏區一家耳部護理店因被當地監管部門認定為“擅自開展診療活動”，被處罰款11萬元。由於店主未按時繳納罰款，又被加罰11萬元。合計超過22萬元的“天價罰款”引發大家對於“小過重罰”的討論。

昨天（30日）晚上，宜賓市翠屏區獨家回應中國之聲稱，這張罰單有法可依。這張罰單的依據是什麼？“過罰相當”的邊界又在哪裏？

開耳部護理店收入2000元被罰22萬元

當地衞健局：屬診療活動非普通採耳

2023年3月，李女士通過加盟的方式在宜賓市翠屏區開了一家耳部護理店，主做採耳和耳部理療。“加盟時告知我主要業務是理療、疏通經絡、採耳。”

涉事門店（受訪者供圖）

李女士提供的營業執照顯示，門店的經營範圍包含健康諮詢服務（不含診療服務）、中醫養生保健服務（非醫療），此外還有第一類和第二類醫療器械銷售等。但開業不到半個月，李女士便因擅自開展診療活動而被責令停止執業活動。“我將液體滴入耳朵是為給顧客體驗；使用內窺鏡是為掏耳朵；雲刀是採耳工具。”

涉事門店營業執照（受訪者供圖）

此後，宜賓市翠屏區衞生健康局作出《行政處罰決定書》，明確李女士的耳部護理店涉嫌非法行醫。

對此，宜賓市翠屏區衞生健康局黨組成員孫靜告訴中國之聲記者，執法當日，該店正在使用“小可視”內窺鏡儀器對一顧客進行檢查，檢查後製定“外用+口服+古方+穴位”治療方案，進行雲刀摩擦耳道等手法。上述行為屬於診療活動，而非大眾理解的一般性普通“採耳”行為。

涉事門店內部（受訪者供圖）

《基本醫療衞生與健康促進法》規定，未取得醫療機構執業許可證擅自執業的，處違法所得五倍以上二十倍以下的罰款。事實上，該店違法所得為2000元，按照規定，不足1萬元按1萬元計算，也就是説當地執法部門有15萬元的自由裁量空間。

孫靜表示，四川省自由裁量規則明確三個裁量階梯。李女士涉案行為無從輕減輕，也無從重加重的情形，屬於按一般情形裁量。**按一般情形在一萬元的5倍與20倍幅度的40%到70%進行裁量，即11萬元至15.5萬元之間裁量。**翠屏區衞生執法大隊對門店給予沒收違法所得2000元，並按裁量最低的40%處以11萬元罰款的行政處罰。

李女士逾期未繳納罰款，根據法律規定應加處罰款。孫靜表示，超期共168日，加處罰款11萬元後，李女士共計需繳納罰沒款22.2萬元。

宜賓市翠屏區衞健局申請強制執行申請書（受訪者供圖）

2024年3月22日，宜賓市翠屏區衞健局申請強制執行案開庭審理，法官未當庭宣佈庭審結果。

專家：主觀惡性不大 社會危害程度較小

該案件應當可適用“首違不罰”原則

李女士的代理律師胡磊表示，法庭上，雙方爭議的焦點主要集中在法律適用和事實認定問題上。雖然認定2000元為非法所得，但也不應該施加22萬元的處罰，而應以教育為主，對其進行行政處罰。

對外經濟貿易大學法學院副教授孔祥穩表示，當地執法部門的處罰依據是《基本醫療衞生與健康促進法》第九十九條。但是行政處罰還需要遵守《行政處罰法》的規定。“過罰相當”是《行政處罰法》明確規定的一項基本原則，要求我們在設定和實施行政處罰時，必須要以事實為依據，與違法行為的事實、性質、情節以及社會危害程度相當。“通俗來説有多大錯，承擔多大的責任。”

《行政處罰法》第三十三條第一款規定，初次違法且危害後果輕微並及時改正的，可以不予行政處罰。孔祥穩認為，李女士違法行為持續時間不長且獲利不多，她的主觀惡性也不大，社會危害程度較小，該案件應當可以適用“首違不罰”原則。

對此，翠屏區衞生健康局對中國之聲表示，根據《四川省衞生健康領域輕微違法行為依法不予行政處罰事項清單（2023年版）》，李女士門店的非法行醫行為不在其列。

對於此類事件，國務院今年2月發佈了《關於進一步規範和監督罰款設定與實施的指導意見》，要求嚴格規範罰款實施，罰款決定要充分考慮社會公眾的切身感受，確保罰款決定符合法理，並考慮相關事理和情理。

孔祥穩表示，執法機關要確保做到“過罰相當，法理相容”。在上位法的框架下，去進一步明確從輕、減輕處罰和不予處罰的具體使用情形，通過從輕、減輕處罰、不予處罰這樣的制度，對罰款實現有效調節，實現個案的正義。

（記者 譚瑱 孫瑩）