美國司法部併購政策擬加強對目標公司合規審查——《華爾街日報》
David Smagalla
司法部副部長麗莎·摩納哥（圖中為四月拍攝）在十月的一次演講中強調，評估目標公司時必須將國家安全考量納入考量範圍。圖片來源：埃裏克·李/彭博新聞企業顧問表示，司法部關於併購交易中潛在不當行為披露的政策調整，強化了買方在交易完成前後深入審查目標公司合規工作的必要性。
根據十月公佈的新政策，收購方若在交易交割日前後六個月內披露被收購公司的潛在不當行為，並在交割後一年內全面配合整改問題，即可推定免於司法部起訴。
新政策中一年的"安全港"條款或將促使收購方提升盡職調查的深度與效率。
“時間會扼殺交易。尤其在競標過程中，你可能無法像期望的那樣深入調查，“金&斯伯丁律師事務所公司金融與投資業務合夥人蒂姆·菲茨西蒙斯表示，“貿然拖延可能導致交易失敗，這會給盡調帶來壓力。”
交易完成後的階段對收購方尤為關鍵，需排查所有需向司法部報告的問題。以私募股權公司為例，其盡調資源通常集中投入在簽約前階段。
“我認為我們將看到企業在收購完成後投入與前期相當的盡職調查資源，”摩根路易斯律師事務所合夥人賈斯汀·韋茨表示，他曾在司法部刑事部門工作近十年。“因為如果他們認為有時間窗口來整改合規問題，企業將會加大在合規和盡職調查上的投入，以加速整合進程並排查潛在隱患。”
部分交易方可為交易購買陳述與保證保險，當實際狀況與預期不符時獲得財務保障。這類保單通常覆蓋因財務報表、重大合同、核心客户、業務運營、公司資本結構或法律合規等方面的失實陳述導致的財務損失。
保險公司QBE北美交易責任部門負責人佩奇·布魯因指出，由於每份保單都針對特定交易，尚不確定安全港期間發現的違規行為是否都能獲得賠付。但他強調，陳述與保證保險絕不能替代深入的收購調查。
“安全港機制絕非有效盡職調查的替代品，”布魯因表示，“它恰恰強調了併購交易中合規盡調的必要性及其創造的價值。”
交易談判與整合影響
蘇利文克倫威爾律師事務所併購業務合夥人兼全球主管梅麗莎·索耶表示，在交易完成前的盡職調查中，很少會發現需要向司法部報告的問題類型。儘管如此，她補充説，如果在交易前盡職調查過程中發現與合規相關的問題，可能會對某些交易條款產生影響。
索耶還表示，在交易完成時迅速整合收購方和目標實體的合規職能也將變得越來越重要。
“我認為我們可以看到加快合規整合的努力，”索耶説，“因此，買方確實希望比以往更快地將其自身的合規實踐應用到目標業務上。”
國家安全重點
國防領域或擁有敏感技術的企業的買家可能會最強烈地感受到該政策的影響。
近幾個月來，美國當局越來越重視控制外國獲取可能具有潛在軍事影響的技術，尤其是在與中國和俄羅斯的貿易和政治緊張局勢中。
副司法部長麗莎·摩納哥在10月4日宣佈該政策的演講中強調了在評估目標公司時考慮國家安全問題的重要性。
“我們的信息應該很明確：企業犯罪的結構性板塊已經發生了變化，”摩納哥説。“國家安全合規風險普遍存在，它們將持續存在，並且應該成為每家公司合規風險圖表的首要關注點。”
法律專家表示，新安全港規則最可能影響的其他領域包括涉及外國或國內腐敗、制裁、出口管制和貿易限制風險的收購交易。這些專家指出，擁有可能用於軍事用途的技術、特定類型微電子設備及人工智能相關技術的企業應做好接受更嚴格審查的準備。
“司法部已明確表示…對抗性實體獲取顛覆性技術…才是美國國家安全及全球安全面臨的最重大威脅，“阿諾德波特律師事務所合夥人、前司法部國家安全司出口管制與制裁副主管黛博拉·柯蒂斯表示。
整合流程至關重要
韋茨指出，當企業全力推進交易完成時，必須同樣積極地"將合規、法務等所有職能納入整合流程”。
金&斯伯丁律師事務所特別事項及政府調查團隊合夥人德魯·赫魯斯卡建議，買賣雙方應持續根據政府關注重點的演變來審視披露政策。
“在高度監管行業出現合規問題的概率顯著增加，不僅因為可能違反的法規更多，更源於政府監管力度更大，“赫魯斯卡強調，“國家安全在這一領域正變得愈發重要。”
寫信給大衞·斯馬加拉，郵箱：[email protected]
刊登於2023年11月2日印刷版，標題為“司法部政策轉變將加強對交易目標的審查”。